ЗАО "BKR-Интерком-Аудит"

Согласно принципам свободы труда, заложенным Конституцией Российской Федерации (статья 37) и ТК РФ (статья 2), каждый гражданин имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, в том числе реализовать свое право на работу по совместительству в свободное от основной работы время.

При этом работодателю следует учитывать, что не допускается работа по совместительству лиц в возрасте до 18 лет, на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями, а также в других случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами (часть 5 статьи 282 ТК РФ).

В настоящее время действует ряд федеральных законов, которые запрещают работу по совместительству, кроме научной, преподавательской (педагогической) и иной творческой деятельности:

1)   Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 года №2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» - членам Правительства Российской Федерации;

2)   Федеральный закон от 8 января 1998 года №8-ФЗ «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации» - муниципальным служащим;

3)   Федеральный закон от 17 января 1992 года №2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»- прокурорским работникам;

4)   Закон Российской Федерации от 18 апреля 1991 года №1026-1 «О милиции» - сотрудникам милиции;

5)   Федеральный закон от 31 мая 2002 года №63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» - адвокатам;

6)   Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 года №3132-1 «О статусе судей Российской Федерации» - судьям;

7)   Федеральный закон от 10 января 1996 года №5-ФЗ «О внешней разведке» - сотрудникам кадрового состава органов внешней разведки Российской Федерации, если это не вызвано служебной необходимостью;

8)   Федеральный закон от 17 декабря 1994 года №67-ФЗ «О федеральной фельдъегерской связи» - лицам начальствующего состава и служащим федеральной фельдъегерской связи;

9)   Федеральный закон от 10 июля 2002 года №86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» - служащие Банка России, занимающие должности, перечень которых утвержден советом директоров, не имеют права занимать должности в кредитных и иных организациях.

Кроме того, ограничения на работу по совместительству установлены для руководителей охранных предприятий и охранников - Закон Российской Федерации от 11 марта 1992 года №2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации». Также согласно статье 329 ТК РФ работникам, труд которых непосредственно связан с управлением транспортными средствами или управлением движением транспортных средств, запрещена работа по совместительству, непосредственно связанная с управлением транспортными средствами или управлением движением транспортных средств. Данный перечень не является закрытым.

Работа по совместительству требует заключения письменного трудового договора. К трудовым договорам с совместителями применяются общие требования установленные ТК РФ для трудовых договоров (рассмотрены в разделах 1.1. – 1.3. настоящей книги).

В трудовом договоре должны быть указаны все обязательные условия, предусмотренные статьей 57 ТК РФ, дополнительные условия определяются по согласованию сторон.

Основное требование ТК РФ: при заключении трудового договора с совместителем в нем, наряду с другими условиями, в обязательном порядке должно быть указано, что работа является совместительством (статья 282 ТК РФ). Условие о работе по совместительству является обязательным для данного вида трудового договора.

Кроме того, целесообразно при заключении трудового договора с совместителем подробно расписывать способ оплаты его труда (пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки или на других условиях, определенных трудовым договором (статья 285 ТК РФ), а также продолжительность рабочего дня и общий предел продолжительности рабочего времени при работе по совместительству в течение одного месяца (другого учетного периода) (статья 284 ТК РФ). В трудовом договоре с руководителем организации и членами коллегиального исполнительного органа организации следует указать порядок, сроки получения разрешения на работу по совместительству в других организациях.

Срок трудового договора о работе по совместительству устанавливается по соглашению сторон. Статьей 59 ТК РФ предусмотрено право сторон заключать срочный трудовой договор (сроком не более пяти лет) с лицами, поступающими на работу по совместительству.

После того, как все условия (как обязательные, так и дополнительные) включены в текст трудового договора, который подписан работником и работодателем, они становятся обязательными для сторон.

При этом любые условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора должно заключаться также в письменной форме и является неотъемлемой частью трудового договора.

После заключения трудового договора с совместителем работодатель обязан оформить прием на работу в соответствии с правилами статьи 68 ТК РФ, которые были рассмотрены в разделе 1.2. настоящей книги. Особенность приема совместителя заключается в том, что ему при поступлении на работу необходимо предъявить работодателю меньшее количество документов, чем-то, которое указано в перечне статьи 65 ТК РФ.

В отличие от общего правила, при приеме на работу по совместительству к другому работодателю (при внешнем совместительстве) работнику достаточно предъявить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность.

При приеме на работу по совместительству, требующую специальных знаний, работодатель имеет право также потребовать от работника предъявления следующих документов:

- диплом или иной документ об образовании или профессиональной подготовке, либо их надлежаще заверенные копии;

- справка о характере и условиях труда по основному месту работы - при приеме на тяжелую работу, работу с вредными и (или) опасными условиями труда.

При работе на условиях внутреннего совместительства практически все необходимые документы уже находятся у работодателя, только работа по другой профессии (должности) может предполагать необходимость дополнительного предъявления диплома (копии) или иного документа об образовании или профессиональной подготовке.

В соответствии со статьей 283 ТК РФ перечень документов, которые работодатель вправе потребовать от лица, поступающего на работу по совместительству, является исчерпывающим. При этом, исходя из положений статьи 65 ТК РФ и обязанности работодателя перечислять платежи по обязательному пенсионному страхованию, в том числе на работников по совместительству, работодатель может предложить предъявить работнику при работе на условиях внешнего совместительства страховое свидетельство государственного пенсионного страхования.

Предъявлять трудовую книжку работник – совместитель не обязан.

В то же время, по желанию работника сведения о работе по совместительству (об увольнении с этой работы) могут вноситься в трудовую книжку по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству (часть 5 статьи 66 ТК РФ и пункт 20 Правил ведения и хранения трудовых книжек). Порядок внесения данных записей в трудовую книжку работника определен в пункте 3.1 Инструкции №69.

Трудовой договор с лицами, работающими по совместительству, может быть расторгнут по общим основаниям, предусмотренным ТК РФ и иными федеральными законами. Кроме того, в статье 288 ТК РФ установлены дополнительные основания прекращения трудового договора с совместителями: в случае если на рабочее место, занимаемое совместителем, принимается работник, для которого это место работы является основным, работодатель вправе уволить совместителя. Кроме того, об этом работодатель обязан в письменной форме предупредить совместителя не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.

По соглашению сторон работник, работающий по совместительству, может перейти из совместителей на основную работу к тому же работодателю. В этом случае, по нашему мнению, трудовой договор о работе по совместительству прекращается и на новых условиях заключается другой трудовой договор.

Некоторые специалисты считают, что увольнять и принимать заново такого работника не нужно. Достаточно лишь издать приказ о том, что работника, работающего по совместительству в такой-то должности, следует считать с такого-то числа работающим по основной работе в той же должности. Законодательством точно не установлен порядок такого принятия на работу (хотя в ТК РФ выделены специальные нормы, регулирующие правоотношения при работе по совместительству), поэтому выбор остается за работодателем. При этом следует отметить, что работа по совместительству и основная работа – это разные правоотношения, первые дополнительно регулируются специальными нормами 44 главы ТК РФ, поэтому прекращение одних правоотношений и переход в другие правоотношения не достаточно оформить только приказом. В данном случае целесообразно документальное оформление процедуры приема - увольнения.

Пример 1. Из консультационной практики ЗАО «BKR-ИНТЕРКОМ-АУДИТ».

Вопрос:

Генеральный директор официально оформлен в двух компаниях. В первой с 1998 года – основное место работы. Во второй с 2003 года по совместительству.

Если генеральный директор освобождается от основного места работы, то второе место работы автоматически становится основным?

В случае перехода генерального директора в пределах компании с совместительства на основное место работы, нужно ли делать протокол, если совместительство переходит на основное место работы? Какие документы являются основанием для оформления?

Нужно ли заключить новый трудовой договор, открыть новую личную карточку формы №Т-2, создать приказ о приеме на работу как на основное место работы?

Если документы нами оформлены не правильно, какие могут быть штрафные санкции? Прошу вас ответить на данный вопрос с комментариями к налоговому и трудовому кодексу.

Ответ подготовлен с учетом пояснений, представленных клиентом, в соответствии с которыми необходимо рассмотреть порядок документооборота в том случае, если для генерального директора данная работа становится основным местом работы:

Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, закреплены в главе 44 ТК РФ.

Работа по совместительству требует заключения письменного трудового договора. К трудовым договорам с совместителями применяются общие требования, установленные ТК РФ для трудовых договоров (главы 10 и 11 ТК РФ). При заключении трудового договора в нем, наряду с другими условиями, в обязательном порядке должно быть указано, что работа является совместительством.

В соответствии со статьей 288 ТК РФ трудовой договор с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной. Причем в данной статье нет упоминания о том, что это не может быть одно и тоже лицо (в нашем случае генеральный директор).

Поскольку в положениях ТК РФ четко не определено как действовать в данной ситуации, считаем, что можно осуществить оформление генерального директора в данной организации по основному месту работы путем приема - увольнения.

В соответствии со статьей 280 ТК РФ руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (пункт 3 статьи 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии со статьей 63 Федерального закона «Об акционерных обществах» итоги решения общего собрания акционеров оформляются протоколом.

Что касается избрания генерального директора в общество с ограниченной ответственностью, то в соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» №14-ФЗ от 08 февраля 1998 года:

«единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества».

Согласно пункту 6 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества оформляется протоколом.

После надлежащего оформления всех документов, в том числе Приказа (распоряжения) о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) по форме №Т-8 (унифицированные формы документов утверждены Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 5 января 2004 года №1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты»), необходимо внести соответствующую запись в трудовую книжку об увольнении в качестве совместителя.

После этого обратиться в письменной форме к собственнику компании о назначении на должность. Решения о назначении на должность оформляются в соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральным законом «Об акционерных обществах».

Кроме оформления соответствующего документа о назначении на должность необходимо заключить трудовой договор с работником как на основное место работы и составить Приказ (распоряжение) о приеме на работу по форме №Т-1, а также завести на работника личную карточку по форме №Т-2 и внести соответствующую запись в трудовую книжку о приеме на работу.

За нарушение законодательства о труде виновные лица могут быть привлечены к административной, гражданско-правовой и уголовной ответственности. Это прямо предусмотрено в статье 419 ТК РФ.

Также существует риск, что налоговые органы смогут привлечь вашу организацию к налоговой ответственности по статье 120 НК РФ за отсутствие первичных документов, необходимых для осуществления налогового контроля. Под первичными документами понимаются унифицированные формы, утвержденные Постановлением Госкомстата №1 от 05 января 2004 года «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты». Поскольку отсутствие документов, а именно, Приказа о приеме на работу может быть расценено, как отсутствие первичного документа, подтверждающего произведенные расходы на оплату при выплате вознаграждения сотруднику. А в соответствии со статьей 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты. Поэтому для избежания соответствующих рисков рекомендуем применять формы по учету кадров и по учету рабочего времени и расчетов с персоналом по оплате труда.

Окончание примера.

Образец трудового договора с совместителем

ТРУДОВОЙ ДОГОВОР №_

город____________                                                            «___»___________200__года

________________________________________в лице______________________________

(наименование организации указывать полностью) (должность уполномоченного лица организации, Ф.И.О. полностью)

действующ____ на основании___________________от «___»_____________200__года,

(наименование документа, наделяющего представителя работодателя соответствующими полномочиями, его дата, номер, выдавший орган)

именуем___ в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и _________________________________________, именуем___ в дальнейшем «Работник»,

(Ф.И.О. полностью)

с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1.   Предмет трудового договора

1.1. Работник принимается на работу к Работодателю на должность _____________.

1.2. Работа у Работодателя является для Работника работой по совместительству.

1.2. Договор заключается с «__» _______ 200_ г. на неопределенный срок.

1.3. Непосредственным руководителем Работника является ______________.

1.4. В целях проверки соответствия Работника поручаемой работе Работнику устанавливается испытательный срок продолжительностью _____________ месяца.

1.5. Работник обязан приступить к работе с «___»_________________200__года.

1.6. Настоящий трудовой договор вступает в силу с момента подписания его сторонами.

2.   Права и обязанности работника

2.1. Работник имеет права:

-  право на предоставление ему работы, оговоренной в пункте 1.1 настоящего трудового договора;

-  право на ознакомление при приеме на работу (до подписания трудового договора) с Правилами внутреннего трудового распорядка Работодателя, коллективным договором;

-   право на своевременную и в полном размере выплату заработной платы, предусмотренную настоящим трудовым договором, в соответствии с пропорционально отработанным временем;

-   право на ежегодный оплачиваемый отпуск и еженедельный отдых в соответствии с действующим законодательством;

-   право на предоставление рабочего места, соответствующего государственным стандартам организации и безопасности труда;

-   право на обязательное социальное страхование;

-   право на возмещение вреда и компенсацию морального вреда, причиненного Работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

-   право на заключение, изменение и расторжение трудового договора в порядке, предусмотренном Трудовым кодексом Российской Федерации;

-   право на защиту прав, свобод и законных интересов всеми разрешенными законом способами;

-   иные права, предоставленные работникам трудовым законодательством Российской Федерации.

2.2. Работник обязан:

-  подчиняться Правилам внутреннего трудового распорядка Работодателя, соблюдать трудовую дисциплину;

-  добросовестно исполнять следующие трудовые обязанности, возложенные на него настоящим трудовым договором:

а)

б)

в)

г)

д)

-  соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда;

-  использовать рабочее время только для целей исполнения трудовых обязанностей по настоящему трудовому договору;

-  бережно относиться к имуществу Работодателя (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) и других работников;

-  в случае возникновения ситуаций представляющих угрозу жизни, здоровью людей, сохранности имущества Работодателя сообщить об этом Работодателю незамедлительно;

-  исполнять иные обязанности, предусмотренные трудовым законодательством.

3.   Права и обязанности Работодателя

3.1.   Работодатель имеет право:

-  требовать от Работника надлежащего исполнения трудовых обязанностей возложенных настоящим трудовым договором;

-  требовать от Работника бережного отношения к имуществу Работодателя;

-  требовать от Работника соблюдения Правил внутреннего трудового распорядка и других локальных нормативных актов Работодателя;

-  привлекать Работника к дисциплинарной и материальной ответственности в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

-  поощрять Работника в порядке и размерах, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации;

-  осуществлять иные права, предоставленные трудовым законодательством Российской Федерации;

3.2.   Работодатель обязан:

3.2.1.   предоставить Работнику работу, оговоренную в пункте 1.1 настоящего трудового договора;

3.2.2.   выплачивать в полном объеме причитающуюся Работнику заработную плату в сроки, установленные настоящим трудовым договором;

3.2.3.   ознакомить Работника с Правилами внутреннего трудового распорядка иными локальными нормативными актами, имеющими отношение к трудовой функции Работника, коллективным договором и требованиями охраны труда;

3.2.4.   обеспечить Работника технической документацией, оборудованием, инструментами и иными средствами, необходимыми для исполнения возложенных на него обязанностей;

3.2.5.   обеспечить безопасные условия работы в соответствии с требованиями правил техники безопасности и трудового законодательства Российской Федерации;

3.2.6.   осуществлять обязательное социальное страхование работников в порядке, установленном федеральными законами;

3.2.7.   соблюдать нормы рабочего времени и времени отдыха в соответствии с настоящим договором и действующим законодательством;

3.2.8.   возмещать вред, причиненный Работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

3.2.9.   обеспечивать бытовые нужды Работника, связанные с исполнением им трудовых обязанностей;

3.2.10.   по требованию Работника предоставить ему справку о выполняемой работе для внесения сведений о работе по совместительству в трудовую книжку;

3.2.11.   исполнять иные обязанности, предусмотренные трудовым законодательством.

4.   Режим труда и отдыха

4.1.   Работнику устанавливается следующий график работы:

- понедельник - среда: с 10.00 час. до 13.00 час.; четверг- пятница: с 14.00 час. до 17,30 час.;

- суббота - воскресенье: выходные дни.

4.2. Работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней, а также выплачивается компенсация за все неиспользованные отпуска при увольнении. По письменному заявлению Работника неиспользованные дни отпуска могут быть предоставлены с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

4.3. Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется Работнику в сроки, совпадающие со сроками использования отпуска по основной работе, при условии предоставления Работником подтверждающей справки с места основной работы.

4.4. Работнику может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы по соглашению с Работодателем, в том числе и в случаях, когда продолжительность отпуска по основной работе превышает продолжительность отпуска по работе у Работодателя по настоящему трудовому договору.

5. Условия оплаты труда

5.1. За выполнение работы, обусловленной настоящим договором, Работнику выплачивается должностной оклад в размере ______________________________ рублей в месяц.

5.2. Заработная плата выплачивается в кассе Работодателя _____ и _____ числа каждого месяца в соответствии с Правилами внутреннего трудового распорядка.

5.3. Период временной нетрудоспособности Работника не оплачивается. Для подтверждения периода временной нетрудоспособности Работник должен представить Работодателю копию больничного листа либо справку с места основной работы с указанием периода нетрудоспособности.

5.4. Из заработной платы, выплачиваемой Работнику в связи с настоящим трудовым договором, Работодатель удерживает налог на доходы физических лиц, а также производит иные удержания в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и перечисляет удержанные суммы по назначению.

6. Виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью Работника

6.1. Работник в период действия настоящего трудового договора подлежит следующим видам социального страхования:

- обязательному социальному страхованию;

- обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

- обязательному пенсионному страхованию.

6.2. Страхование осуществляется в государственных внебюджетных фондах за счет средств Работодателя в соответствии с правилами и условиями, установленными действующим законодательством Российской Федерации.

7. Гарантии и компенсации

7.1. Работнику не могут быть предоставлены гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством для лиц, совмещающих работу с обучением.

7.2. Работнику не оплачивается период временной нетрудоспособности.

7.3. Иные гарантии и компенсации, предусмотренные действующим законодательством, предоставляются Работнику в полном объеме.

8.   Ответственность сторон

8.1.В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Работником возложенных на него настоящим трудовым договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовым законодательством обязанностей, он несет дисциплинарную, материальную и иную ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

8.2.Работодатель несет материальную и иную ответственность, согласно действующему законодательству Российской Федерации.

9. Прекращение трудового договора

9.1. Расторжение настоящего трудового договора допускается:

- если на работу, выполняемую Работником, будет принят иной работник, для которого эта работа будет являться основной. В этом случае Работодатель обязуется предупредить Работника не менее чем за 2 дня до увольнения;

- по общим основаниям, предусмотренным действующим законодательством.

10. Заключительные положения

10.1.  Условия настоящего трудового договора имеют обязательную юридическую силу для сторон.

10.2.  Изменения и дополнения к настоящему трудовому договору оформляются дополнительным письменным соглашением сторон.

10.3.  Споры между сторонами, возникающие при исполнении трудового договора, рассматриваются в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

10.4.  Во всех вопросах, не предусмотренных настоящим трудовым договором, стороны руководствуются нормами Трудового кодекса Российской Федерации (коллективного договора, Правил внутреннего трудового распорядка, другого локального нормативного акта Работодателя).

10.5.  Настоящий трудовой договор составлен на __ листах, в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, один из которых хранится у Работодателя, а другой - у Работника.

11. Адреса и реквизиты сторон:

Работодатель:

Юридический адрес:__________________________________________________________

Почтовый адрес:______________________________________________________________

ИНН_____________________

Банковские реквизиты

телефон:_______________________

Работодатель:

______________/______________/

(указать наименование должности, подпись, расшифровка подписи)

Работник:___________________________________________________________________

Паспорт:серия________№_______выдан « _»_______ __года ________________________

____________________________________________________________________________

зарегистрирован по адресу:____________________________________________________

проживает по адресу:_________________________________________________________

телефон:_______________________

Работник:

______________/______________/

(подпись, расшифровка подписи)

«Второй экземпляр трудового договора №_ от «_»______20__г. получил» ______/______/

(подпись, расшифровка подписи)

дата

Более подробно с вопросами, касающимися особенностей заключения трудовых договоров с совместителями, временными и сезонными работниками, Вы можете ознакомиться в книге авторов ЗАО «BKR-ИНТЕРКОМ-АУДИТ» «Трудовой договор с совместителями, временными и сезонными работниками. Правовое регулирование. Практика. Документы».