ИА ГАРАНТ

Может ли производственный кооператив списать потери от хищений на основании внутренних документов (в частности, акта инвентаризации), или же для этого необходимы другие документы от органов ОВД (на данный момент есть только постановление о возбуждении уголовного дела)?

В целях налогообложения прибыли к внереализационным расходам приравниваются убытки, полученные налогоплательщиком в отчетном (налоговом) периоде, в частности, в виде недостачи материальных ценностей в производстве и на складах, на предприятиях торговли в случае отсутствия виновных лиц, а также убытки от хищений, виновники которых не установлены (пп. 5 п. 2 ст. 265 НК РФ).

При этом факт отсутствия виновных лиц должен быть документально подтвержден уполномоченным органом государственной власти (смотрите, например, письма Минфина России от 03.08.2011 N 03-03-06/1/448, от 20.06.2011 N 03-03-06/1/365, от 08.11.2010 N 03-03-06/1/695).

Иными словами, если налогоплательщик не располагает документами, полученными от уполномоченных органов государственной власти, подтверждающими факт отсутствия виновных в недостаче или хищении лиц, организация не вправе признать соответствующие расходы при формировании налоговой базы по налогу на прибыль.

Глава 25 НК РФ не содержит перечень подобных документов.

Вместе с тем в ст. 151 УПК РФ перечислены органы государственной власти, которые уполномочены в зависимости от рода преступления, поименованного в соответствующих статьях УК РФ, производить предварительное следствие. В частности, по хищениям имущества предварительное следствие производится следователями органов внутренних дел РФ (ст. 158 УК РФ).

При этом согласно пп. 1 п. 1 ст. 208 УПК РФ в случае неустановления лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого, предварительное следствие по уголовному делу приостанавливается, о чем следователь выносит соответствующее постановление, копию которого направляет прокурору.

На основании пп. 13 п. 2 ст. 42 УПК РФ потерпевший вправе получить копию указанного постановления, которым, соответственно, подтверждается факт отсутствия виновных лиц.

Таким образом, датой признания убытка от хищения товара в случае отсутствия виновных лиц будет являться дата вынесения следователем соответствующего постановления (смотрите, например, письма Минфина России от 04.08.2010 N 03-03-06/2/139, УФНС России по г. Москве от 29.12.2011 N 16-15/123543@).

Минфин России в своих разъяснениях выражает аналогичную позицию, согласно которой основанием для признания расходов является заверенная копия постановления следователя органов внутренних дел РФ о приостановлении предварительного следствия в связи с неустановлением лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого (смотрите, например, письма Минфина России от 06.12.2012 N 03-03-06/1/630, от 16.12.2011 N 03-03-06/4/149, от 20.06.2011 N 03-03-06/1/365).

В свою очередь, КС РФ в определении от 24.09.2012 N 1543-О указал, что пп. 5 п. 2 ст. 265 НК РФ не содержит указания на то, какие именно документы могут подтвердить факт отсутствия виновных лиц при недостаче материальных ценностей, и тем самым не ограничивает налогоплательщика в вопросе подтверждения правомерности учета соответствующих расходов.

Данный подход находит поддержку и в арбитражных судах. В частности, в постановлении ФАС Московского округа от 08.10.2012 по делу N А40-15384/12-99-73 судьи пришли к выводу о том, что достаточным документальным подтверждением факта отсутствия виновных лиц может являться справка из ОВД о приостановлении уголовного дела, возбужденного по факту хищения, в связи с неустановлением лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого (смотрите также постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.08.2007 N Ф04-5161/2007(36812-А46-15) (определением ВАС РФ от 10.12.2007 N 16216/07 отказано в передаче данного постановления в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).

К сведению:

Если в отношении похищенных ценностей применялся налоговый вычет по НДС, необходимо иметь в виду следующее:

На основании ст.ст. 171, 172 НК РФ право на вычет предъявленной суммы НДС по товарам (работам, услугам), имущественным правам возникает у налогоплательщика при единовременном выполнении следующих условий:

- товары (работы, услуги), имущественные права приобретены для операций, облагаемых НДС, или для перепродажи;

- товары (работы, услуги), имущественные права приняты к учету при наличии соответствующих первичных документов;

- имеется надлежащим образом оформленный счет-фактура.

При этом согласно ст.ст. 39, 146 НК РФ выбытие товаров по причинам, не связанным с реализацией или безвозмездной передачей (в том числе в связи с хищением), объектом обложения НДС не является. Вместе с тем одним из условий принятия НДС к вычету является использование в облагаемых НДС операциях (ст.ст. 171, 172 НК РФ).

В разъяснениях Минфина России и налогового ведомства встречается мнение, что суммы НДС, ранее принятые к вычету, необходимо восстанавливать во всех случаях выбытия имущества, когда это выбытие не связано с реализацией или безвозмездной передачей. К таким случаям относятся выбытие в связи с потерей, порчей, боем, хищением, стихийным бедствием и другое (смотрите, например, письма Минфина России от 04.07.2011 N 03-03-06/1/387, от 01.11.2007 N 03-07-15/175, от 31.07.2006 N 03-04-11/132, ФНС России от 20.11.2007 N ШТ-6-03/899@).

Ранее с подобной точкой зрения соглашались и некоторые суды (постановления ФАС Поволжского округа от 21.04.2005 N А72-10912/04-8/794, ФАС Уральского округа от 12.11.2003 N Ф09-3784/03АК, ФАС Московского округа от 03.03.2005 N КА-А41/839-05, ФАС Северо-Кавказского округа от 28.04.2006 N Ф08-1521/06-644А).

Однако в настоящее время судебные инстанции поддерживают иную позицию. По мнению судей, перечень случаев восстановления НДС, установленный пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, является исчерпывающим и в нем не указаны такие основания, как уничтожение, порча, хищение имущества (смотрите, например, решения ВАС РФ от 19.05.2011 N ВАС-3943/11 (определением ВАС РФ от 24.08.2011 N ВАС-10789/11 отказано в передаче в Президиум ВАС РФ), от 23.10.2006 N 10652/06, определение ВАС РФ от 21.06.2007 N 7016/07, постановления ФАС Московского округа от 13.12.2011 N Ф05-12737/11 по делу N А41-36345/2010, ФАС Дальневосточного округа от 02.11.2011 N Ф03-4834/11 по делу N А73-13976/2010, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2011 N 08АП-7317/11).

Вместе с тем наличие многочисленной судебной практики свидетельствует о возможном возникновении споров с налоговым органом в случае невосстановления НДС со стоимости украденного имущества.

Иными словами, решение о том, восстанавливать или не восстанавливать НДС по недостающем МПЗ, организация должна принять самостоятельно. В том случае, если НДС не будет восстановлен, существует вероятность возникновения споров с проверяющими органами.

Если организация примет решение восстановить НДС по украденным МПЗ, в книге продаж необходимо зарегистрировать счета-фактуры по недостающим товарам в том периоде, когда обнаружена недостача.

Если убытки от списания товаров учитываются в целях налогообложения, то восстановленные суммы НДС могут быть включены организацией в состав расходов на основании пп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ либо на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ. При этом датой осуществления прочих расходов признается дата начисления налогов (сборов) (пп. 1 п. 7 ст. 272 НК РФ).

Если же убыток от недостачи (потери) товаров по каким-либо причинам не может быть учтен в целях налогообложения прибыли, то и суммы НДС, восстановленные с их стоимости, не могут увеличить налогооблагаемые затраты (п. 49 ст. 270 НК РФ).

В случае если украденные товары (их часть) будут возвращены, то необходимо руководствоваться письмом Минфина России от 01.11.2007 N 03-07-15/175 (доведено до сведения нижестоящих налоговых органов письмом ФНС России от 20.11.2007 N ШТ-6-03/899@). "По мнению Департамента, в случае использования возвращенного имущества в операциях, подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, представляется корректирующая налоговая декларация за тот налоговый период, в котором было произведено восстановление налоговых вычетов. В случае компенсации ущерба виновным лицом денежными средствами начисление налога на добавленную стоимость не осуществляется на основании норм вышеуказанных статей 39 и 146 Кодекса, а корректировка сумм восстановленных налоговых вычетов не производится".

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Молчанов Валерий

Ответ прошел контроль качества

4 февраля 2014 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.