По результатам выездной проверки фирмы налоговая доначислила НДС, пени и штраф, указав на занижение базы на стоимость открыток и календарей, переданных на безвозмездной основе в рекламных целях, и расходы на приобретение которых превысили 100 рублей за единицу продукции. Инспекция указала на подпункт 25 пункта 3 статьи 146 НК, который освобождает от обложения НДС только безвозмездную передачу товара в рекламных целях стоимостью менее 100 рублей.
Суды трех инстанций (дело № А40-94917/2016) отменили решение инспекции, указав, что объектом налогообложения НДС согласно статье 146 НК является реализация товаров. Понятие товара приводится в статье 38 НК - товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. При этом статьей 3 закона "О рекламе" закреплено, что товар – это продукт деятельности, предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот, а реклама – информация, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования и его продвижение на рынке.
В данном случае рекламные материалы (календари, блокноты, открытки с логотипом компании) не предназначались для самостоятельной реализации, а были изготовлены и приобретены исключительно в рекламных целях. Эта продукция предназначалась для раздачи в качестве подарков с целью рекламы компании и выпускаемой ею продукции.
Суды отклонили довод инспекции о том, что стоимость единицы рекламного товара выше 100 рублей, указав на пункт 12 постановления пленума ВАС РФ от 30.05.2014 г. N 33, согласно которому стоимость единицы продукции имеет значение лишь в случае, когда продукция является товаром.
В решении кассации (Ф05-3154/2017 от 29.03.2017) указано: «не может рассматриваться в качестве операции, формирующей самостоятельный объект налогообложения, распространение рекламных материалов, являющееся частью деятельности налогоплательщика по продвижению на рынке производимых и (или) реализуемых им товаров (работ, услуг) в целях увеличения объема продаж, если эти рекламные материалы не отвечают признакам товара, то есть имущества, предназначенного для реализации в собственном качестве».
