В письме от 4 марта 2013 г. N 03-03-06/2/6318 Минфин сослался на правовую позицию Высшего арбитражного суда, решением которого от 29.11.2012 N ВАС-13840/12 признано незаконным  письмо Минфина от 04.04.2012 N 03-03-10/34.

Впрочем, само ведомство об отмене своего прежнего письма, равно как и других аналогичных писем, не упоминает.

Напомним, ведомство ранее разъясняло, что положения новой редакции пункта 3 статьи 284 НК применяются с 1 января 2011 года и распространяются на правоотношения по налогообложению налогом на прибыль доходов в виде дивидендов, начисленных по результатам деятельности организаций за 2010 год и последующие периоды. Это прямо установлено ст. 5 федерального закона от 27.12.2009 N 368-ФЗ, которым были внесены изменения в НК.

Пунктом 3 статьи 284 НК установлены условия применения нулевой ставки налога на прибыль в отношении полученных организацией дивидендов от участия в других юрлицах. Критерии были изменены законом N 368-ФЗ. В частности, убрано условие, что для обложения полученных дивидендов нулевой ставкой стоимость доли организации (получающей дивиденды) должна превышать 500 миллионов рублей. Таким образом, многие организации получили право на нулевую ставку, которого не имели ранее.

Однако в НК присутствует формулировка "полученные" дивиденды (облагаются по нулевой ставке). По логике фискалов, если дивиденды начислены, но не получены до 01.01.11, то они не подпадают под действие п. 3 ст. 284 в старой редакции. Если они получены после 01.01.11, но не начислены за весь 2010 год и более поздние периоды, то не подпадают под действие п. 3 ст. 284 в новой редакции в силу прямого указания закона 368-ФЗ. То есть дивиденды, начисленные за периоды, предшествующие 2010 году (в том числе за отчетные периоды 2010 года), а выплаченные в 2011 году или позже попадали в некий правовой вакуум, и, по прежнему мнению Минфина, они должны были облагаться по общеустановленной ставке налога на прибыль, равной 20%. Причем, каким бы условиям не удовлетворяла организация-получатель дивидендов (даже если стоимость ее доли превышает 500 млн руб.).

ВАС вспомнил волю законодателя, заключающуюся в направленности внесенных 368-ФЗ изменений на улучшение положения налогоплательщиков и признал толкования Минфина недействующими.

В новом письме Минфин указал: "при исчислении налога на прибыль с дивидендов, выплачиваемых после 1 января 2011 г., но начисленных по итогам налоговых периодов, окончившихся до 2010 г., организация вправе применить ставку по налогу на прибыль ноль процентов, если соблюдены следующие требования:

  • получатель дивидендов на дату принятия решения об их выплате не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50 процентам общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов;
  • стоимость приобретения и (или) получения в соответствии с законодательством Российской Федерации в собственность вклада (доли) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарных расписок, дающих право на получение дивидендов, превышает 500 млн руб.

Если приведенные выше требования не соблюдаются, российская организация применяет к дивидендам, выплаченным после 01.01.2011 из состава нераспределенной прибыли, полученной до 2010 г., ставку налога на прибыль 9%".

Следует отметить, что Минфин теперь упоминает только "дивиденды, выплачиваемые после 1 января 2011 г., но начисленные по итогам налоговых периодов, окончившихся до 2010 г.". Однако из письма ФНС от 26 июня 2012 г. N ЕД-4-3/10420@ следует, что отмененная судом позиция Минфина касалась также и "дивидендов, выплаченным в 2011 году из прибыли, полученной за периоды до 2010 года, а также начисленных за отчетные периоды 2010 года". Следовательно, дивиденды за отчетные периоды 2010 года также должны облагаться по нулевой ставке, если организации удовлетворяют указанным условиям.