В конце октября Минфин обнародовал проект изменений Налогового кодекса, направленных на борьбу с уходом от налогов путем непрозрачного ценообразования внутри крупных холдингов — так называемого трансфертного ценообразования. Однако на практике принятие этого закона ударит также по малому и среднему бизнесу.

Цена оптимизации

Законопроект Минфина имеет все шансы быть принятым. "Проект подготовлен Минфином с участием Минэкономики и других заинтересованных федеральных органов исполнительной власти и организаций",— сообщает сайт Минфина. Если так, то половина согласований уже получена, дело за формальностями.

Кроме того, законопроект не является инициативой одного лишь Минфина. Он вписывается в проводимую государством кампанию повышения прозрачности внутреннего ценообразования в крупном бизнесе.

Основные новации законопроекта Минфина касаются расширения понятия "взаимозависимость участников сделки". Кроме введенных ранее критериев аффилированности, теперь взаимозависимыми признаются "лица, когда одно из них и представитель другого лица являются взаимозависимыми лицами, либо когда представители этих двух лиц являются взаимозависимыми лицами и их взаимозависимость оказывает влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых указанными лицами, и (или) экономические результаты их деятельности". Иными словами, взаимосвязанными при желании можно признать любых более или менее постоянных партнеров по бизнесу.

Более существенно то, что наряду с расширением списка взаимозависимых лиц законопроект предполагает "расширить перечень методов, используемых при определении соответствия цен, примененных в сделках, рыночным ценам для целей налогообложения". Если цена признается нерыночной, происходит доначисление налогов в соответствии с пониманием уровня истинно рыночных цен со стороны налоговых органов.

Законопроект также вводит порядок "самодоноса" налогоплательщика. Предпринимателям необходимо будет ежегодно представлять в налоговую инспекцию уведомление о контролируемых сделках, совершенных в календарном году. Правда, этот донос будет обязательным, только если сумма доходов и расходов от всех подобных сделок, совершенных в данном году с одним лицом, превышает 10 млн руб. (в первый год действия закона — 100 млн руб.).

Разрушение вертикалей

10 млн руб. по сделкам с одним контрагентом — сумма немаленькая. Соответственно, крупный бизнес должен больше всех пострадать от новаций ФАС и Минфина. Острие атаки государства направлено на холдинги, внутри которых чаще всего и возникают условия для ухода от налогов путем применения непрозрачных внутренних (трансфертных) цен. Особенно досталось нефтяным компаниям.

Анатолий Голомолзин, заместитель главы ФАС: "Участники рынка нефтепродуктов в течение более чем десятилетнего периода не могут выработать механизмы определения рыночной цены, и государство должно им помочь сформировать инфраструктуру рынка. К сожалению, ранее нефтяные компании не были заинтересованы в ее формировании. Однако применение ФАС крупных оборотных штрафов, составляющих миллиарды рублей, а также возможность применения уголовных санкций за наиболее опасные нарушения, такие как картельные сговоры по фиксации цен или разделу рынков, побудили участников рынка к большей активности. С конца прошлого года через биржи продано уже более 1 млн тонн нефти, а ежемесячно обороты торговли возрастают на 10%. Это отрадно, хотя мы пока не считаем объемы торгов в размере 1-1,5% достаточными, необходимо их увеличить на порядок".

Можно сказать, что ФАС провела мощную артподготовку, а теперь Минфин наносит танковый удар по обороне крупных холдингов с очевидным намерением запустить в прорыв пехоту в лице многочисленной и вездесущей Госналогслужбы.

Ранее и ФАС, и Госналогслужба довольно часто проигрывали в арбитражных судах мощным юридическим службам крупных корпораций. Из-за отсутствия четко прописанного в законодательстве механизма определения рыночной цены было достаточно сложно доказать, например, что внутренние цены в холдингах занижены, а цены для внешних потребителей — завышены. В результате бюджет недополучал налогов, а конечные потребители несли несправедливые издержки.

Повсеместное введение ориентира на биржевые цены по инициативе ФАС поможет доказать отклонение от общепринятых как внутрикорпоративных, так и внешних цен. А тут и Госналогслужба подключится с отработанным механизмом доначисления налогов.

Рикошет

Вместе с тем законопроект Минфина в существующем виде серьезно задевает интересы не только крупного, но и малого и среднего бизнеса.

Разумеется, уклоняться от налогов запрещено и малому, и большому хозяйствующим субъектам. А одна из популярных схем минимизации налогов как раз и состоит в том, что крупный бизнес продает малому предприятию с фиксированным вмененным доходом (ЕНВД) товар по заниженной цене. При этом у крупного бизнеса "экономится" НДС, а малому предприятию все равно — у него налог вмененный. Такие схемы использует не только крупный, но и средний бизнес.

Законопроект Минфина эту схему разрушает, поскольку предполагает существенное расширение списка контролируемых сделок. Предполагается контролировать сделки, "если хотя бы одна из сторон сделки является налогоплательщиком, применяющим систему налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности (если в рамках такой деятельности заключена соответствующая сделка)". Проконтролировав сделку, Госналогслужба сможет доказать занижение цен и доначислить налог.

Казалось бы, российской экономике только на пользу, если исчезнет еще одна возможность для ухода от налогов. Но на практике эта норма может обернуться тем, что крупные предприятия вообще перестанут иметь дело с малым бизнесом. Зачем им риск дополнительных расходов (подключать юридическую службу, доказывать налоговикам, что продукция продавалась по рыночной цене и т. д.)? Лучше создать цепочку посредников и избежать рисков. В результате цены для малых предприятий могут взлететь, а доступ малого бизнеса к продукции крупных предприятий окажется затрудненным.

Отметим, что уже сейчас крупный и средний бизнес не хотят иметь дело с малыми предприятиями, работающими по упрощенной системе налогообложения. Главная причина: налоговые инспекции считают каждое перечисление от "классики" на "упрощенку" подозрительным. И начинают устраивать внеплановые проверки. Налоговиков можно понять: фирма с "упрощенкой" может оказаться однодневкой и исчезнуть. Но честно работающему малому предприятию от этого не легче.

С кого начнут налоговики?

Дмитрий Ширяев, ведущий консультант ООО "Финэкспертиза":

— Нововведения затронут как крупный, так и средний бизнес. При этом крупному будет легче приспособиться, поскольку все нюансы нового порядка будут проработаны квалифицированными штатными юристами или привлеченными аудиторскими компаниями. Среднему бизнесу придется труднее, так как руководители менее крупных предприятий и персонал соответствующих фирм не всегда смогут точно понять смысл довольно сложных для восприятия поправок в законодательство. А поправки явно антикризисные и направлены на пополнение бюджета за счет развития контроля по наиболее перспективным для доначислений направлениям и с большими полномочиями для проверяющих.

Представляется, что поправки опробуют на нефтяных компаниях, производителях алкоголя, строительных организациях и торговых сетях, реализующих импортный товар. В первом случае результат доначислений может быть значительным, в остальных выше вероятность доначислений, но меньших сумм. Поскольку поправки распространяются не только на крупнейших налогоплательщиков, пробовать будут независимо от размера, для отработки технологии. Скорее всего, первые результаты будут не в столицах, а в регионах, где выше уровень персонала инспекций и больше внимания к каждому налогоплательщику.

Тимур Унароков, ведущий консультант АКГ "Интерком-Аудит":

— Вряд ли принятие данного законопроекта существенно повлияет на отдельные группы налогоплательщиков. Принципиально новых положений, которые позволяли бы налоговикам пересматривать цены в отдельной сфере или отрасли, законопроект не содержит. Даже уточнение понятия взаимозависимых лиц (а точнее, значительное расширение круга лиц, которые считаются взаимозависимыми) не является новшеством, так как ранее тот же перечень лиц можно было признать взаимозависимыми на основании решения суда.

Отдельно стоит заметить, что усиление регулирования в этой области, конечно же, усложнит жизнь налогоплательщиков. В случае принятия закона у налогоплательщиков появится ряд новых обязанностей, например уведомлять налоговые органы о контролируемых сделках.

Николай Литвинов, директор департамента аудита и консалтинга "UNY Янс аудит":

— Формально предложенный законопроект вводит обязанность налогоплательщиков по ежегодному представлению в налоговые органы уведомления о контролируемых сделках, совершенных в календарном году. При получении такого уведомления налоговые органы обязаны будут начать проверку рыночного характера цен по заявленным сделкам и вынести мотивированное решение. При этом методические основания для принятия такого решения представленный законопроект прописывает чрезвычайно подробно, что призвано облегчить налоговым органам процедуру судебного отстаивания обоснованности вынесенного решения. Хотя формально перечень контролируемых сделок сужается, но по сути своей данная норма как напрямую, так и через процедуру судебного признания взаимозависимости может работать как дополнительное орудие борьбы с различного рода аффилированными подрядными, субподрядными и посредническими организациями, которые в современных условиях используются в целях налоговой оптимизации практически повсеместно.

Елена Южакова, заместитель генерального директора аудиторской компании МКПЦН:

— Предпринята попытка более детально изложить правила и порядок определения рыночных цен для целей налогообложения. То, что сегодня содержится фактически в одной статье НК РФ (40-й), будет детально урегулировано в целом разделе кодекса. Повлечет ли это за собой повышение эффективности работы данного механизма? Вряд ли, так как основополагающие принципы остались без изменения, а значит, как и теперь, организациям не составит труда оспорить доначисления в суде как по формальным критериям — несоблюдение процедуры, недоказанность взаимозависимости, так и по реальным — неправильное определение цены сделки, использование не тех способов, методов и источников.

Ну а начнут налоговики с тех отраслей, где высока доля взаимозависимых лиц и большие (в денежном выражении) обороты. Это нефтяная отрасль, крупные торговые сети и т. п.

Эдуард Савуляк, директор московского офиса компании Tax Consulting U.K.:

— ФНС уже минимум три последних года повышает эффективность своей работы за счет концентрации усилий на проверках крупнейших налогоплательщиков, предприятий, показывающих убытки, и предприятий, показывающих меньшие объемы зарплат, чем в среднем по стране или отрасли. С неменьшим вниманием ФНС следит и за отраслями, где рост валовой добавленной стоимости не сопровождается соответствующим ростом платежей в бюджет. Учитывая специфику законопроекта, следует добавить в группу риска импортеров и экспортеров. Таким образом, наибольшему риску проверок в контексте принятия законопроекта о трансфертном ценообразовании могут быть подвержены крупнейшие налогоплательщики топливно-энергетического комплекса и все другие добывающие отрасли, а также металлургия, лесная промышленность. Плюс крупнейшие налогоплательщики в отраслях "поменьше", но активно использующих трансфертные схемы при импортных поставках. К таковым относятся поставщики мебели, бытовой и электронной техники, одежды, обуви, инвентаря, а также ритейл, оптовая и розничная торговля товарами народного потребления.