Култышкина Вера, юрист, эксперт

Журнал «Кадровое дело» № 4 апрель 2010

Есть мнение, что по закону работодатель обязан уведомить о заключении трудового (или гражданско-правового) договора с безвизовым иностранцем не только территориальные органы в сфере миграции и занятости населения, но и налоговый орган по месту своего учета. Кроме того, налоговики настаивают на этом, а некоторые суды поддерживают их. Однако давайте посмотрим, что думает об этом Высший Арбитражный Суд РФ.

Суть дела

В ходе проверки Управление Федеральной миграционной службы по Ростовской области установило, что общество с ограниченной ответственностью «Н…» не уведомило налоговый орган о заключении договора подряда с гражданами Украины. По мнению чиновников, этим организация нарушила статью 18 Федерального закона № 115?ФЗ. По данному факту специалисты Управления составили протокол об административном правонарушении и вынесли постановление о привлечении ООО «Н…» к административной ответственности в виде штрафа в размере 400 000 рублей****.

Общество в свою очередь обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным указанного решения миграционной службы и его отмене. Так как считало, что уведомлять налоговый орган о заключении договора с безвизовым иностранцем не нужно. Судом первой инстанции в удовлетворении заявленных требований было отказано. Тогда представитель ООО «Н...» подал апелляционную жалобу на решение Арбитражного суда Ростовской области. Но и суд апелляционной инстанции требования ООО не поддержал и обжалуемый судебный акт оставил без изменения.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа при рассмотрении дела в кассационном порядке также посчитал действия УФМС по Ростовской области о привлечении общества к административной ответственности законными и обоснованными.

Под привлечением к трудовой деятельности иностранного гражданина понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранца (примечание к статье 18.15 КоАП РФ)

Истец решил отстаивать свою позицию до конца. И направил заявление в Высший Арбитражный Суд РФ с просьбой пересмотреть вышеназванные судебные акты в порядке надзора и отменить их, ссылаясь при этом на неправильное применение судами норм права.

Цитируем закон

…

Неуведомление территориального органа федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, или налогового органа о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом, –

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц – от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц – от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

…

Часть 3 статьи 18.15 Кодекса РФ

об административных правонарушениях

Позиция Коллегии судей ВАС РФ

Рассмотрев заявление ООО «Н…» и представленные документы, изучив материалы дела, Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда РФ не согласилась с выводами ранее вынесенных судебных актов. И вот почему.

По мнению Коллегии судей, статья 18 Федерального закона № 115-ФЗ предусматривает, что работодатель (или заказчик работ) должен уведомить налоговый орган в случае приглашения иностранца в Россию в целях осуществления трудовой деятельности либо заключения с ним нового трудового (или гражданско-правового) договора. Приглашение на въезд в Российскую Федерацию определяется как документ, являющийся основанием для выдачи иностранному гражданину визы. А для безвизовых иностранцев (к таковым в данном случае относятся граждане Украины) – как документ, являющийся основанием для въезда, если это предусмотрено федеральным законом или международным договором Российской Федерации (п. 1 ст. 2 Федерального закона № 115?ФЗ). Поскольку по действующему законодательству для граждан Украины получение визы и приглашения для въезда в Россию не требуется, Коллегия судей пришла к выводу, что норма закона, устанавливающая обязанность по уведомлению налогового органа, в данной ситуации не подлежит применению.

После заключения трудового договора с безвизовым иностранцем работодатель обязан уведомить территориальные органы в сфере миграции и занятости населения в срок, не превышающий трех рабочих дней (п. 2 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18 марта 2008 г. № 183)

Порядок уведомления контролирующих органов о привлечении и использовании иностранных работников

Что в итоге

Поскольку весь спор разгорелся вокруг граждан Украины, Высшая судебная инстанция обратила внимание на некоторые особенности регулирования отношений, связанных с трудовой деятельностью безвизовых иностранцев. А именно на то, что нормы закона*****, устанавливающие порядок привлечения и использования безвизовых иностранцев, четко указывают, что работодатель обязан уведомить только территориальные органы в сфере миграции и в сфере занятости населения. Требования об извещении налогового органа в них не содержится.

Высшая судебная инстанция также обратила внимание сторон спора на следующее. В части 3 статьи 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях (именно по этой статье ООО «Н…» было оштрафовано) установлена ответственность за неуведомление территориального органа ФМС России и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости в соответствующем субъекте РФ, а также налогового органа, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом.

Поскольку уведомление налогового органа о привлечении к трудовой деятельности упомянутых иностранных граждан в соответствии с федеральным законом не требуется, Коллегия судей пришла к выводу, что общество привлечено к административной ответственности необоснованно. В результате судебные решения, ранее принятые по данному делу, переданы в Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ для пересмотра в порядке надзора.

Отрывные части первых экземпляров бланков уведомления о привлечении и исполь¬зовании для осуществления трудовой деятельности безвизовых иност¬ранцев (с отметками госорганов (или почтовой службы) о приеме) должны храниться у работодателя в течение одного года (п. 12 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18 марта 2008 г. № 183)

Президиум Высшего Арбитражного суда РФ поставил точку в этом споре. Требования ООО «Н…» полностью удовлетворены. Постановление миграционной службы о привлечении общества к административной ответственности признано незаконным и отменено.

Таким образом, работодатель при приеме на работу безвизовых иностранцев обязан уведомить об этом две инстанции: территориальные органы УФМС России и службу занятости населения. Что касается налогового органа, то, исходя из смысла закона, делать этого не следует. В случае привлечения к ответственности за неуведомление налогового органа работодатель вправе обжаловать действия проверяющих в суд.

* Пункт 9 ст. 13.1, подп. 4 п. 8 ст. 18 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 115-ФЗ).

** Постановления Тринадцатого апелляционного суда от 20 февраля 2008 г. и ФАС Северо-Западного округа от 28 августа 2008 г. по делу № А42-5585/2007.

*** Определение ВАС РФ от 19 ноября 2009 г. № ВАС-11773/09 и постановление Президиума ВАС РФ от 2 февраля 2010 г. № 11773/09 по делу № А53-21580/2008-С4-45.

**** В соответствии с ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ.

***** Пункт 9 ст. 13.1 Федерального закона № 115-ФЗ, п. 2 Правил подачи уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23 декабря 2006 г. № 798 (равно как и действующие в настоящее время правила, утвержденные постановлением Правительства РФ от 18 марта 2008 г. № 183).