Автор: Кошкина Т.Ю., редактор журнала
Журнал "Строительство: акты и комментарии для бухгалтера" № 2/2021
Комментарий к Постановлению АС МО от 23.12.2020 по делу № А40-20395/2020.
Статья 14.28 КоАП РФ предусматривает ответственность за нарушение требований законодательства об участии в долевом строительстве МКД и (или) иных объектов недвижимости. Так, ч. 2 этой статьи охватывает следующие виды нарушений:
-
опубликование в СМИ и (или) размещение в Интернете застройщиком проектной декларации (в том числе вносимых в нее изменений), содержащей неполную и (или) недостоверную информацию;
-
предоставление застройщиком неполной и (или) недостоверной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве;
-
нарушение сроков опубликования и (или) размещения проектной декларации либо вносимых в нее изменений.
Перечисленные нарушения влекут наложение административного штрафа:
-
на должностных лиц в размере от 5 тыс. до 15 тыс. руб.;
-
на юридических лиц – от 200 тыс. до 400 тыс. руб.
Эта норма часто применяется проверяющими, поскольку основанием для наложения штрафа могут являться любое несовпадение сведений о финансовом результате текущего года, размерах кредиторской и дебиторской задолженности, а также несвоевременное обновление таких сведений.
Еще в 2017 году Президиум Верховного Суда указал, что административные правонарушения, предусмотренные ст. 14.28 КоАП РФ, не могут быть признаны малозначительными ввиду особой значимости охраняемых законом общественных отношений (п. 16 Обзора судебной практики разрешения дел по спорам, возникающим в связи с участием граждан в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости, утвержденного Президиумом ВС РФ 19.07.2017 (далее – п. 16 Обзора)).
К сведению:
Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 № 5).
Отсутствие отягчающих ответственность обстоятельств не свидетельствует о малозначительности совершенного деяния, а лишь учитывается при назначении административного наказания. Установив отсутствие отягчающих ответственность обстоятельств, суды имеют возможность уменьшить размер назначенного административного штрафа (Определение ВС РФ от 16.04.2019 № 307-АД18–24091 по делу № А42-10638/2017).
Руководствуясь позицией ВС РФ о невозможности признания малозначительными нарушений, подпадающих под действие ст. 14.28 КоАП РФ, суды отклоняют доводы застройщиков о малозначительности и необходимости отмены постановлений о привлечении к ответственности по ч. 2 этой статьи за нарушение порядка и сроков опубликования и (или) размещения проектной декларации либо вносимых в нее изменений. Пример – Постановление АС СКО от 09.06.2020 № Ф08-2127/2020 по делу № А32-40860/2019 (Определением ВС РФ от 18.09.2020 № 308-ЭС20-13346 отказано в передаче дела на пересмотр). Окружной суд напомнил, что основанием для признания правонарушения малозначительным является только оценка степени его общественной опасности. Иные обстоятельства не служат основанием для применения малозначительности и могут учитываться только при определении размера назначенного административного наказания (п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10). А степень общественной опасности была оценена Президиумом ВС РФ в п. 16 Обзора.
Обратите внимание:
При оспаривании законности привлечения к ответственности на основании ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ застройщикам нет смысла ссылаться на малозначительность совершенного правонарушения.
Вместе с тем практика свидетельствует о том, что у застройщиков есть шансы добиться снижения размера штрафа ниже его минимального размера, предусмотренного ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ. Таким образом, если проверяющие наложили штраф в размере 200 тыс. руб., можно попытаться снизить его, например, вдвое – до 100 тыс. руб.
Подтвердим сказанное примерами судебных решений.
Как видно из Постановления АС ПО от 02.06.2020 № Ф06-58975/2020 по делу № А12-30451/2019 (Определением ВС РФ от 05.08.2020 № 306-ЭС20-9899 отказано в передаче дела на пересмотр), проверяющие выявили нарушение обществом предусмотренного п. 6 ч. 1 ст. 20 Закона об участии в долевом строительстве срока размещения изменений в проектной декларации. На основании ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ на застройщика был наложен штраф в сумме 200 тыс. руб.
Общество, не оспаривая самого факта допущенных нарушений, обратилось в арбитражный суд с заявлением о замене административного штрафа на предупреждение в соответствии со ст. 4.1.1 КоАП РФ.
Согласно ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ лицам, являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства (организациям и ИП), а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение административное наказание в виде штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ. Исключение – случаи, указанные в ч. 2 ст. 4.1.1 КоАП РФ.
Аргументы застройщика:
-
выявленные нарушения устранены;
-
правонарушение совершено впервые;
-
общество является субъектом малого предпринимательства.
Судьи отметили следующее.
Застройщик имеет неисполненные обязательства перед большим количеством участников долевого строительства на значительные суммы. В связи с этим нарушение законодательства об участии в долевом строительстве, выразившееся в несвоевременном информировании о внесении изменений в проектную декларацию, нарушает права данных участников и не может считаться не причиняющим им вред. Названные обстоятельства исключают возможность применения в рассматриваемом случае ст. 4.1.1 КоАП РФ и замены назначенного административного штрафа на предупреждение.
С учетом правовой позиции ВС РФ, изложенной в п. 16 Обзора, правонарушения, предусмотренные ст. 14.28 КоАП РФ, не могут быть признаны малозначительными.
Обратите внимание:
Указав, что допущенное застройщиком нарушение не позволяет применить ст. 4.1.1 КоАП РФ и заменить штраф на предупреждение, арбитры снизили размер штрафа вдвое на основании ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ.
Согласно ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, которые рассматривают дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере меньше минимального размера, предусмотренного соответствующей статьей, в случае, если минимальный размер штрафа составляет не менее 100 тыс. руб.
При этом в силу ч. 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ размер штрафа не может составлять менее половины минимального размера, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей.
Снизив размер штрафа с 200 тыс. до 100 тыс. руб., судьи указали, что ими учтено:
-
имущественное и финансовое положение застройщика;
-
обстоятельства и характер совершенного правонарушения.
Таким образом, уменьшению суммы штрафа способствовали:
-
наличие у застройщика неисполненных обязательств перед большим количеством дольщиков на значительные суммы;
-
совершение нарушения впервые;
-
устранение нарушения;
-
наличие у застройщика статуса субъекта малого предпринимательства.
Еще один пример – Постановление АС МО от 23.12.2020 по делу № А40-20395/2020. Судьи применили ст. 4.1 КоАП РФ и уменьшили штраф с 200 тыс. до 100 тыс. руб., отметив следующее.
Согласно бухгалтерскому отчету на последнюю отчетную дату (на 30.09.2019) за январь – сентябрь 2019 года убыток организации составил 28 581 млн руб. Сумма назначенного штрафа является значительной для застройщика, приведет к негативным финансовым последствиям, задержке выплаты заработной платы, внесения обязательных платежей и сборов в бюджет, затруднит исполнение обязательств по строительству гостиничного комплекса с апартаментами перед физическими лицами – участниками долевого строительства. В рассматриваемом случае назначенное административное наказание не соответствует тяжести совершенного правонарушения, а также принципам справедливости, целесообразности и законности административной ответственности. В связи с этим имеются основания для снижения установленного административным органом размера штрафа ниже низшего предела – до 100 тыс. руб.
Обратите внимание:
Некоторые суды снижают размер штрафа вдвое даже в случае, когда застройщик в течение календарного года привлекается к административной ответственности не впервые.
Об этом свидетельствует, в частности, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2020 № 09АП-35524/2020 по делу № А40-29373/2020. Причины наложения штрафа: застройщик не внес в проектную декларацию и не опубликовал достоверные сведения о размерах кредиторской и дебиторской задолженности и финансовом результате текущего года. Сумма назначенного контролерами штрафа – 200 тыс. руб.
Застройщик обратился в суд с просьбой заменить штраф предупреждением.
В суде административный орган указал на невозможность применения ст. 4.1.1 КоАП РФ и замены назначенного штрафа на предупреждение, поскольку в течение календарного года застройщик привлекался к административной ответственности на основании ч. 1 ст. 13.19.3 и ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ (нарушение порядка размещения информации в ЕИСЖС и невыполнение в установленный срок законного предписания надзорного органа).
Отказав в замене штрафа предупреждением, судьи снизили размер санкции вдвое – до 100 тыс. руб.
Окружной суд подтвердил законность такого решения (см. Постановление АС МО от 07.12.2020 № Ф05-21164/2020).
С учетом судебной практики можно сделать следующие выводы. Допущенные застройщиками нарушения, ответственность за которые предусмотрена ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ, не могут быть признаны малозначительными, поэтому избежать ответственности не удастся.
В отношении указанных нарушений, как правило, не применяется ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ, согласно которой при наличии определенных обстоятельств штраф для субъекта малого и среднего предпринимательства может быть заменен предупреждением.
У застройщика есть шансы значительно снизить размер штрафа на основании ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ. Минимально возможный размер санкции может составить 100 тыс. руб. Однако арбитров нужно убедить в том, что имеются исключительные обстоятельства, а также, что уплата штрафа в назначенном административным органом размере не соответствует имущественному и финансовому положению и повлечет негативные последствия.
В заключение представим выводы из Решения Арбитражного суда г. Москвы от 10.06.2020 по делу № А40-29373/20:
-
показатели бухгалтерской отчетности должны полностью совпадать с показателями проектной декларации;
-
любое числовое расхождение между числовыми значениями одного и того же показателя бухгалтерской отчетности и проектной декларации не может быть признано опечаткой, поскольку является искажением финансовых показателей деятельности застройщика;
-
размер расхождения не может являться правовым критерием оценки совершенного правонарушения.