В проверяемом периоде ООО (подрядчик) заключило договор подряда с межрегиональной дирекцией по дорожному строительству (заказчик). Для выполнения работ ею были привлечены субподрядчики.

По результатам выездной налоговой проверки инспекция доначислила ООО налоги, в частности, налог на прибыль, НДС, пени и штраф, посчитав операции с контрагентами (четырьмя субподрядчиками) формальными, так как, по мнению инспекции, они имеют признаки проблемных. Инспекция также указывает на отсутствие в договоре подряда ссылки на возможность привлечения субподрядчиков и отсутствие в актах КС-2 указания на субподрядчиков.

Суд первой инстанции (дело № А65-24064/2013) признал решение инспекции правомерным. Апелляция и кассация отменили его решение, указав, что инспекция не привела достаточных доказательств нереальности операций и недобросовестности действий истца.

Суды разъясняют, что сдача результата работ по каждому договору подряда осуществляется по акту о приемке выполненных работ именно тем лицом, которое указано в договоре в качестве подрядчика (или субподрядчика), своему заказчику (или генподрядчику) по данному договору. 

В решении кассации указано: «унифицированные формы КС-2 (Акт о приемке выполненных работ) и КС-3 (Справка о стоимости выполненных работ и затрат) подразумевают, что в случае оформления данных документов в рамках договора подряда должны быть указаны Заказчик и Подрядчик, а в случае оформления данных документов в рамках договора субподряда должны быть указаны Генподрядчик и Субподрядчик». 

Следовательно, истец правомерно указан в качестве подрядчика в актах (КС-2) о приемке выполненных в рамках договоров подряда, а указание субподрядчика в них не обязательно. При этом из договора подряда не усматривается возложение на подрядчика обязанности выполнить работу лично. Именно он несет перед заказчиком ответственность за результат всех предусмотренных контрактами работ вне зависимости от того, выполняет ли работы самостоятельно или с привлечением третьих лиц.

По мнению судов, отсутствие согласия заказчика на привлечение субподрядчиков свидетельствует о нарушении условий договора между подрядчиком и заказчиком, но не об отсутствии реальных взаимоотношений с субподрядчиками. То есть, тут могут иметь место только гражданско-правовые, а не налоговые последствия. К тому же, судами установлено, что заказчик по факту не отрицал выполнение работ с привлечением субподрядчиков.