Если посредник зарегистрирован в стране с ИДН, а фактический получатель дохода в оффшоре, то льготы по ИДН не положены. Однако возникает вопрос, как распознать посредника, если он ведёт обширную собственную деятельность в стране, имеющий с Россией соглашение об ИДН. ВС отменил решение судов трех инстанций, указав при этом, какие факты следует принимать во внимание.

В 2012-2014 годах российская организация получила финансирование от сингапурской компании на общую сумму 145 млн долларов. Это было оформлено договорами субординированного займа. Каждые полгода проценты выплачивались путём перечисления средств на счета указанной компании в Сингапуре. В пересчете на рубли процентный доход этой фирмы от 2016-2018 годах составил около 2,4 млрд рублей.

Как известно, в подобных ситуациях российская организация выступает налоговым агентом по отношению к доходу иностранной организации. В данном случае по соглашению об ИДН была применена пониженная налоговая ставка 7,5% в 2016 году и освобождение от налогообложения в 2017-2018 годах. Однако по результатам выездной проверки инспекция доначислила налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, в размере 405 млн рублей. Штраф составил 75 млн, пени 168 млн.

Консультации на миллиарды

Суды первых трех инстанций поддержали налогоплательщика, отменив решение инспекции. Как оказалось, единственным участником сингапурской компании являлась организация, зарегистрированная в оффшоре – на Каймановых островах. Эта оффшорная фирма получала доход от сингапурской. При этом между ними действовало соглашение об оказании консультационных услуг. И всё, что сингапурская фирма получала от российской, и перечисляла далее в оффшор, маскировалось под оплату по этому соглашению.

Суды сочли этот договор убедительным доказательством того, что именно сингапурская компания являлась фактическим получателем процентного дохода от российской фирмы, а не посредником. К тому же, компания работала не только от  имени материнской компании, но и вела обширную собственную деятельность в Сингапуре, занимаясь в том числе торговлей товарами широкого потребления, финансированием операций на товарно-сырьевой биржах. В общем, суды трех инстанций решили, что в данном случае по взаимоотношениям, связанным со спорным займом, компания из Сингапура действовала в собственных интересах.

Что разрушило схему

Однако налоговики копнули и выяснили, что в назначение платежей по договору на оказание консультационных услуг вписывалось слово "возврат". Сама сингапурская компания не отражала проценты, полученные в своих налоговых декларациях и в своей финансовой отчётности, а включала туда только суммы комиссионного вознаграждения, полученного от оффшорной фирмы.

Также налоговики проследили, что деньги, полученные от российской компании, в полном объёме в тот же день перенаправлялись в оффшор. Представители самой сингапурской фирмы пояснили, что средства для предоставления субординированного займа были предоставлены материнской оффшорной фирмой.

ВС, рассматривая дело по кассационной жалобе налоговиков, принял во внимание все эти обстоятельства (в отличие от судов первых трех инстанций) и оставил решение налоговой в силе (определение 305-ЭС23-13710 по делу А40-121109/2022).

Напомним, что теперь в России в число офшоров внесены все недружественные страны: новый – ныне действующий – перечень был утвержден этим летом. В него входит 91 пункт. В старом списке было вдвое меньше. Табу на льготы теперь установлено для таких стран, как Австралия, Венгрия, Ирландия, Италия, Канада, Испания, Дания, Норвегия, Швеция, Латвия, Литва, Болгария, Польша, Чехия, Эстония, Япония, США, Германия, Англия, Франция и другие.