Автор: Кудинова А.

Источник: КонсультантПлюс

Название документа:

Письмо Минфина России от 17.01.2014 N 03-11-11/1349

Комментарий:

В соответствии с подп. 6 и 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели вправе перейти на уплату ЕНВД в отношении деятельности в сфере розничной торговли. Такая деятельность должна осуществляться через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту, через объекты нестационарной или стационарной, не имеющей торговых залов, торговой сети.

Предметом розничной торговли могут быть SIM-карты и карты экспресс-оплаты услуг связи. По нашему мнению, они имеют одинаковое назначение - оплата услуг связи в будущем. Однако SIM-карты обеспечивают подключение к оператору связи с предоставлением конкретного телефонного номера. Минфин России неоднократно рассматривал вопрос о применении ЕНВД в отношении реализации указанных карт (см., например, Письма от 26.10.2011 N 03-11-11/269, от 30.03.2010 N 03-11-11/84, от 12.02.2009 N 03-11-06/3/30). В комментируемом письме финансовое ведомство подтверждает выраженную ранее позицию.

Дополнительные материалы см. в Практическом пособии по ЕНВД .

1. ЕНВД применяется при продаже SIM-карт от собственного имени

Согласно официальной позиции налогоплательщик, реализующий населению SIM-карты, которые ранее приобрел в собственность у оператора связи, вправе в отношении такой деятельности перейти на уплату ЕНВД. Финансовое ведомство исходит из следующего. В соответствии со ст. 346.27 НК РФ розничной торговлей в целях налогообложения признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами на основе договоров розничной купли-продажи. В силу ст. 38 НК РФ товаром является любое имущество, реализуемое или предназначенное для реализации. Имущество – это виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных), к которым на основании ст. 128 ГК РФ относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, работы, услуги, охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и нематериальные блага.

Таким образом, реализация приобретенных в собственность SIM-карт признается розничной торговлей товарами и может быть переведена на уплату ЕНВД.

По мнению финансового ведомства, аналогичный подход применим, если SIM-карты реализует комиссионер. Согласно ст. 990 ГК РФ по сделке, которую посредник заключил с третьим лицом, он приобретает права и обязанности, даже если комитент назван в соглашении или непосредственно осуществляет исполнение по сделке. Следовательно, если комиссионер продает в розницу SIM-карты через указанные в подп. 6 и 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ объекты организации торговли, которые принадлежат ему или используются им на правовых основаниях (собственность, аренда и т.д.), то он вправе применять спецрежим в виде уплаты ЕНВД. Этим налогом облагается полученное посредником вознаграждение, которое признается его доходом.

Необходимо отметить, что с такой точкой зрения согласны некоторые арбитражные суды. Они считают, что налогоплательщик, выступая комиссионером и реализуя SIM-карты и карты экспресс-оплаты от своего имени, вправе уплачивать ЕНВД (Постановления ФАС Поволжского округа от 14.12.2012 N А57-3863/2012 , ФАС Волго-Вятского округа от 13.03.2009 N А43-6112/2008-6-104 ().

2. Реализация SIM-карт в рамках агентского (дилерского) соглашения не подлежит обложению ЕНВД

По агентскому договору агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия (ст. 1005 ГК РФ). Осуществляет он их либо от своего имени за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. В последнем случае по сделке, которую агент заключает с третьим лицом, права и обязанности возникают у принципала.

Минфин России отметил, что деятельность по реализации SIM-карт в рамках агентских договоров с операторами связи – принципалами не может быть переведена на уплату ЕНВД. Объясняется это тем, что налогоплательщику в данной ситуации выплачивается лишь агентское вознаграждение, которое является доходом от оказания услуг и облагается налогами по общей системе или УСН.

Подобной позиции придерживается и Президиум ВАС РФ (Постановление от 01.10.2013 N 4907/13 (Б=ARB_Д=371589_М=100024)). Он указывает, что агент фактически принимает на себя обязательства по сбору предварительных платежей за услуги связи и получает агентское вознаграждение, распространяя по тарифам оператора карты экспресс-оплаты и SIM-карты. Эти карты по своей правовой природе являются средством предварительной оплаты услуг связи и не отвечают признакам товара, закрепленным в ст. 38 НК РФ.

Ранее суды приходили к такому же выводу: при наличии дилерского или агентского соглашения, когда предприниматель реализует карты экспресс-оплаты и SIM-карты от имени оператора, применять спецрежим в виде уплаты ЕНВД неправомерно (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 23.04.2013 N А21-9381/2011 , ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.12.2010 N А33-4578/2010 (Определением ВАС РФ от 29.04.2011 N ВАС-2450/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС Дальневосточного округа от 05.10.2012 N А51-9197/2011 и др.).