Совместное производство фильма в России: Форма реализации и налогообложение

14 апреля 2009 г. 18:40 Печать E-mail Об авторе статьи Архив

Комаров С.Е., директор по консалтингу ЗАО «ЮНИФИН ЛТД»

Впервые опубликовано в журнале «Менеджер.Кино» №9 2008г.

То, что совместное производство ( Co - production – Ко-продакшн) наиболее перспективный путь продвижения кинопродукции на мировой рынок и эффективный источник финансирования её производства является уже фактом общепризнанным. Оценив преимущества совместного производства, ими активно воспользовались продюсеры стран юго-восточной Азии, что не заставило долго ждать позитивных результатов. Примером успеха результатов совместного производства (далее – Копродукции), в частности, можно назвать фильм режиссера Энг Ли «Крадущийся тигр, затаившийся дракон» (США-Китай-Гонконг-Тайвань), 2000 года производства, получивший 4 премии Оскар и собравший более 200 млн. долларов доходов при бюджете 17 млн. долларов. Известны и удачные примеры совместного производства кинематографистов стран юго-восточного региона с российскими (советскими) кинематографами, в частности, такие как фильм Акиры Куросавы «Дерсу Узала» (производство Россия-Япония, 1975г.), получивший в 1976 году «Оскара» за лучший фильм на иностранном языке, фильм Геннадия Васильева «Волшебный портрет» (производство Россия-Китай, 1997г.), получивший Гран-При XVII Московского МКФ, и др.

Вместе с тем практика организации совместного производства фильмов в России, правовые формы его осуществления, механизмы финансирования и распределения полученных доходов, включая их налогообложение, на сегодняшний день ещё не сложилась, что вызывает немало вопросов и опасений у потенциальных сопродюсеров.

Приступая к рассмотрению данной темы, прежде всего, необходимо определиться с понятием «совместное производство фильма».

В Российской Федерации в настоящее время международное совместное кинопроизводство на законодательном уровне не регулируется. Отсутствуют в нормативных актах и определения или критерии совместного кинопроизводства или совместной кинопродукции, так же, как и специальные преференции для неё.

Вместе с тем, в 1994 году Россия присоединилась к Европейской конвенции о совместном кинопроизводстве ( ETS №147), в которой содержится ряд признаков (условий) совместного кинопроизводства. К таким признакам, в частности, отнесены:

- осуществление сопродюсерами долевых вкладов в производство фильма творческими, техническими и финансовыми ресурсами (ст. 6, 8 и 9 Конвенции);

- совместное владение оригинальным негативом фильма и фонограммой (ст. 7 Конвенции);

- распределение доходов или территорий (раздел стран проката) между сопродюсерами (ст.9 и Приложение 1 к Конвенции).

Аналогичные требования к совместной кинопродукции предусмотрены и межправительственными соглашениями России с иностранными государствами о сотрудничестве в сфере кинематографии (в частности, с Болгарией, Италией, Францией).

С учетом вышеизложенного под совместным производством фильма в настоящей статье понимается согласованное и осуществляемое двумя и более продюсерами (сопродюсерами) за свой счет долевое участие в создании фильма финансовыми, материальными, творческими, организационными и иными ресурсами, предоставляющее сопродюсерам право на распоряжение исключительными правами на совместно созданную кинопродукцию (копродукцию) и на участие в доходах от её использования.

В соответствии с указанным пониманием совместного кинопроизводства не признаются сопродюсерами лица, оказывающие изготовителю фильма услуги (работы), предоставляющие денежные и материальные ресурсы (в том числе, во временное пользование), передающие имущественные права, если указанные действия осуществляются такими лицами исключительно на платной основе (в том числе, в форме роялти) в качестве исполнителей, подрядчиков, лицензиаров и т.д.

Так же не признается сопродюсером, лицензиат, уплативший изготовителю (продюсеру или сопродюсерам) до начала или в процессе производства фильма аванс за лицензию на будущее использование создаваемого фильма (на определенной территории, определенными способами и в определенные сроки).

Таким образом, совместным производством признаются инвестиционные вложения в производство фильма, осуществляемые сопродюсерами на свой страх и риск.

При принятии решения о совместном производстве фильма, первоочередным вопросом для его участников-сопродюсеров является прогнозируемый результат и порядок его распределения. И если финансовый успех картины величина вероятностная и сложно прогнозируемая, то механизм распределения результата может быть четко зафиксирован в договоре. В конечном итоге, результатом осуществления совместного проекта могут быть права на использование фильма и/или доходы от его использования.

Правообладание сопродюсеров на созданную кинопродукцию

Российское законодательство, в частности, п.2 и п.4 ст. 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) устанавливает, что исключительное право на объект авторских прав, включая и аудиовизуальное произведение, может принадлежать только одному лицу или же нескольким лицам, но совместно. Таким образом, фильм не может иметь одновременно двух и более независимых правообладателей¹ . То есть, после завершения совместного производства разделить права на копродукцию между его участниками (по территории, срокам или способам использования) как между самостоятельными независимыми правообладателями по российскому законодательству не представляется возможным.

Вместе с тем, Гражданский кодекс не раскрывает случаев и оснований возникновения совместного правообладания нескольких юридических лиц на один объект авторских прав, упоминая только о совместном правообладании соавторов (граждан) на созданное ими в соавторстве произведение, а так же о совместном правообладании на произведение его автора и государства (субъекта РФ или муниципального образования) ² . Однако, нормы прямо или косвенно свидетельствующие о невозможности совместного обладания правами на произведение несколькими коммерческими организациями – юридическими лицами , в том числе, иностранными, в Кодексе отсутствуют. При этом, указывая на принадлежность исключительных прав на произведение нескольким лицам совместно, Кодекс не вводит субъектных ограничений, а, следовательно, предполагает возможность совместного правообладания произведением любыми лицами, указанными в подразделе 2 ГК РФ, то есть, как гражданами и Российской Федерацией (её субъектами и муниципальными образованиями), так и любыми юридическими лицами, независимо от организационно-правовых форм и национальной принадлежности.

Таким образом, сопродюсеры, являющиеся юридическими лицами по законодательству различных стран, могут обладать исключительными правами на созданный ими фильм в России совместно.

Следовательно, сопродюсеры не только совместно производят фильм, но и в последующем «обречены» совместно его использовать. Не могут они «поделить» права на фильм между собой, как самостоятельными правообладателями, и в случае прекращения своих договоренностей в отношении совместного производства и использования фильма. Вместе с тем, это не означает, что участники не могут договориться о предоставлении по завершении производства каждому из участников исключительных или неисключительных лицензий на соответствующие территории, способы и сроки использования фильма. Однако, такое использование фильма будет признаваться осуществляемым в рамках совместной деятельности, а правообладание на фильм в этом случае останется тем не менее совместным.

Правовая форма совместного создания и использования фильма сопродюсерами

Глава Четвертая ГК РФ, регулирующая отношения в области интеллектуальной собственности, не содержит норм, определяющих порядок и формы совместного создания аудиовизуального произведения несколькими изготовителями (продюсерами) и возникающие между ними правоотношения.

По нашему мнению, единственно определенной российским законодательством формой совместного производства, правообладания и использования фильма коммерческими организациями – сопродюсерами может быть признано простое товарищество.

Цели и задачи совместного производства фильма, так же, как и пути их достижения, абсолютно согласуются с предметом договора простого товарищества, определенным в п.1 ст. 1041 ГК РФ. В частности, по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Действительно, в рамках ко-производства несколько продюсеров объединяют свои вклады и действия без образования самостоятельной организации в целях создания фильма и извлечения прибыли от его последующего использования.

Вместе с тем, п.1 ст. 1043 ГК РФ предусмотрено, что произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются общей долевой собственностью товарищей, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Определенные сложности в применении норм простого товарищества в отношении совместно производимого фильма связаны с тем, что исключительные имущественные права на фильм, являющиеся предметом совместного правообладания товарищей-копродюсеров, не могут находиться в общей долевой собственности, так как общедолевая собственность является категорией вещного права, а имущественные права на результат интеллектуальной собственности к вещам не относятся.

Вместе с тем, взаимоотношения лиц, которым исключительные права принадлежат совместно, регламентируются иными нормами законодательства, а именно, нормами Части Четвертой ГК РФ.

Данное обстоятельство, по нашему мнению, и является тем иным, установленным законом и отличным от вещного права порядком совместного правообладания, который позволяет применять нормы договора простого товарищества к совместному производству фильма в части, не противоречащей нормам ГК о совместном правообладании.

В частности, п.3 ст.1229 ГК предусмотрено, что в случае, когда исключительное право на результат интеллектуальной деятельности принадлежит нескольким лицам совместно, каждый из правообладателей может использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению, если Гражданским Кодексом или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное.

Вместе с тем, исходя из смысла ст.1258 ГК РФ использовать по своему усмотрению возможно только часть произведения, имеющую самостоятельное значение, при этом, такое право ГК РФ предоставляет только автору указанной части, являющемуся соавтором произведения в которое вошла эта часть. В отношении же произведений, образующих неразрывное целое, к которым, в частности, относится и аудиовизуальное произведение, ни соавторам, ни иным совместно обладающим правами лицам, право самостоятельного использования произведения не предоставлено. Кроме того, ни соавтор, ни иное лицо, совместно с другими лицами обладающее правами, не вправе в одностороннем порядке запретить использование произведения.

Таким образом, все решения по распоряжению исключительным правом на совместный фильм, включая его отчуждение и передачу в пользование, должны согласовываться всеми правообладателями-сопродюсерами, если принятие таких решений ими не делегировано (доверенностью или условиями договора) кому-либо одному из участников ко-производства или иному лицу.

Распределение прав на использование фильма (лицензий) между сопродюсерами по рынкам (территориям) проката, производимое по завершении производства, осуществляется так же по согласованию сторон договора и, как было указано выше, при сохранении совместного правообладания на копродукцию.

Доходы, расходы и общее имущество сопродюсеров

Согласно п.3 ст. 1229 ГК РФ доходы от совместного использования произведения должны распределяться между всеми правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное. В свою очередь, статья 1048 ГК РФ предусматривает, что прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов участников, если ими не согласован иной порядок распределения. По нашему мнению, если участники оформили своё совместное производство, а, следовательно, и последующее совместное использование аудиовизуального произведения договором простого товарищества, то указанное противоречие следует трактовать в пользу норм, предусмотренных для договора простого товарищества (то есть, статьи 1048 ГК), и распределять прибыль не поровну, а пропорционально вкладам (если вклады не равны). Однако, во избежание разногласий участникам следует отразить в договоре или отдельном соглашении конкретный порядок распределения прибыли. При этом, стороны договора могут определить распределение дохода (прибыли) как пропорционально оцененным вкладам сторон в совместное производство (долям участия), так и в иных размерах, в том числе и непропорциональных вкладам. Устранение кого-либо из действующих в рамках договора простого товарищества сопродюсеров от участия в прибыли, даже с его согласия, российским законодательством не допускается (ст.1048 ГК РФ).

Так же, сопродюсеры могут согласовать особый порядок покрытия расходов и убытков, связанных с их совместной деятельностью, однако, полностью освободить кого-либо из участников от покрытия расходов и убытков стороны договора так же не вправе. Если же порядок покрытия расходов и убытков участниками определен не будет, то согласно ст.1046 ГК РФ бремя покрытия расходов и убытков будет распределяться пропорционально величине вкладов.

В соответствии с п.1 ст.1042 ГК РФ вкладом в совместную деятельность признается все то, что её участник вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

В частности, наряду с денежными средствами, в совместное производство фильма может быть внесено кинооборудование, право на аренду павильона, право на сценарий или смежные права исполнителей, профессиональные услуги по производству фильма и др. Вкладом в совместное производство фильма так же могут быть признаны расходы участника на оплату экспедиции, получение разрешений на съемки, аренду съемочных объектов и оборудования, осуществленные им на территории государства, резидентом которого он является.

Сторонам договора следует произвести и согласовать денежную оценку вкладов и определить доли участия, в ином случае стоимость вкладов всех участников, а, следовательно, и их доли в общем имуществе и прибыли будут считаться равными.

В случае прекращения совместной деятельности раздел общего имущества согласно ст.ст. 252 и 1050 ГК РФ производится пропорционально долям участия, если иной порядок не согласован сторонами договора.

Однако, как было указано выше, распределение имущественных прав на фильм между участниками (совместными правообладателями) по долям не допускается. Следовательно, права должны быть переданы в этом случае в полном объеме одному из участников. При этом, если стоимость прав на фильм, переданных одному из участников будет несоразмерна его доле в общем имуществе, то указанная несоразмерность устраняется данным участником выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией остальным участникам.

Если же стороны договора не придут к согласованному решению о новом единоличном правообладателе, то права на фильм в полном объеме должны быть проданы иным лицам с последующим распределением полученного дохода (прибыли) пропорционально долям участников.

Налоговые обязательства сопродюсеров по полученным доходам

Как было указано выше, прибыль сопродюсеров, участников договора простого товарищества, распределяется пропорционально согласованным ими долям участия.

Ведение учета доходов, расходов и общего имущества в соответствии с п.2 ст.1043 ГК РФ может быть возложено договором на одного из участников простого товарищества, являющегося юридическим лицом.

Одновременно, п.2 ст.278 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) определено, что если хотя бы одним из участников товарищества является российская организация, то ведение учета доходов и расходов такого товарищества для целей налогообложения должно осуществляться российским участником независимо от того, на кого возложено ведение дел товарищества в соответствии с договором.

Таким образом, если совместная деятельность осуществляется на территории России, то для целей налогообложения в РФ российский сопродюсер (или один из российских сопродюсеров по их согласованию) обязан вести учет совместной деятельности.

В частности, налоговым законодательством на него возлагается обязанность определять нарастающим итогом по результатам каждого отчетного (налогового) периода (квартала и года) общую прибыль от совместной деятельности и её часть, причитающуюся участникам пропорционально их долям, и ежеквартально сообщать каждому участнику о суммах причитающихся ему доходов.

Перечисление доходов участникам совместной деятельности осуществляется в сроки, установленные договором о совместной деятельности.

Начисление и уплату налога на прибыль с указанных доходов в общем случае осуществляет каждый участник самостоятельно на основании данных, полученных от участника, ведущего общие дела.

При этом, в соответствии с п.1 ст.246 и подп.2 п.1 ст.309 НК РФ иностранные организации, получающие доходы от совместной деятельности, осуществляемой на территории РФ, признаются по российскому законодательству налогоплательщиками.

В случае, если иностранный сопродюсер непосредственно или через своего представителя (зависимого агента) систематически осуществляет коммерческую деятельность на территории РФ, то он должен встать на учет в налоговых органах РФ и самостоятельно исчислять и уплачивать налог в российский бюджет, в том числе и с доходов от совместной деятельности.

Согласно п.6 ст.306 НК РФ факт заключения иностранной организацией договора, предполагающего осуществление совместной деятельности на территории РФ, сам по себе не приводит к образованию постоянного представительства этого иностранного лица в Российской Федерации. Но если наряду с совместной деятельностью, иностранным сопродюсером осуществляется и иная самостоятельная коммерческая деятельность в РФ, имеющая признаки постоянного представительства, и доходы от совместной деятельности связаны с деятельностью этого постоянного представительства, то он должен сообщить об этом российскому участнику совместного производства и осуществлять уплату налогов с доходов от совместной деятельности самостоятельно.

В частности, если в рамках договора о совместной деятельности помимо осуществления взносов (в денежной или натуральной форме) иностранный участник самостоятельно и систематически осуществляет на территории РФ деятельность, связанную, в том числе, с производством совместного фильма (например, строительство декораций, осуществление съемок и др.), то такая деятельность может образовать постоянное представительство этого лица на территории РФ.

Вместе с тем, если иностранный сопродюсер не имеет в России постоянного представительства (не осуществляет самостоятельно деятельность на территории РФ) или доходы от совместной деятельности не связаны с деятельностью его постоянного представительства, то в соответствии с п.4 ст.286 НК РФ обязанности такого сопродюсера по определению суммы налога и перечислению её в бюджет РФ возлагаются на российскую организацию, выплачивающую указанный доход иностранному налогоплательщику.

Таким образом, российский сопродюсер, на которого участниками совместного производства возложено ведение учета совместной деятельности при каждой выплате дохода (прибыли) иностранному участнику обязан за него исчислить налог на прибыль, удержать его из суммы причитающегося данному участнику дохода и уплатить в российский бюджет.

В соответствии с п.1 ст.310 НК РФ налог на прибыль с доходов от совместной деятельности удерживается в РФ по ставке 20%. То есть, иностранный сопродюсер фактически получит только 80% от причитающейся ему прибыли.

Одновременно, подп.4 пункта 2 и пунктом 3 ст.310 НК РФ установлено, что удержание налога в России не производится или производится по пониженным ставкам, если это предусмотрено международным соглашением России с государством, в котором иностранный получатель дохода имеет постоянное местопребывание.

Однако, освобождение от налогообложения прибыли иностранного сопродюсера или применение пониженной ставки налога возможно только в том случае, если он представил российскому сопродюсеру, выплачивающему доход, подтверждение своего постоянного местонахождения в государстве, с которым Россия имеет договор об избежании двойного налогообложения. Указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства и легализовано (апостилировано).

Особенности налогообложения в России прибыли иностранных сопродюсеров из стран Азиатско-Тихоокеанского региона

Особенности налогообложения прибыли от совместной деятельности резидентов различных государств определяются наличием у этих государств договоров (соглашений, конвенций) с Россией об избежании двойного налогообложения и условий этих договоров.

В частности, перечень иностранных государств, в отношениях Российской Федерации с которыми действуют соглашения (договоры, конвенции) об избежании двойного налогообложения, содержится в Информационном сообщении Министерства Финансов РФ от 2 марта 2004 года. Среди государств Азиатско-Тихоокеанского региона в указанном перечне поименованы Австралия, Вьетнам, Индия, Индонезия, Китай, КНДР, Корея, Малайзия, Монголия, Новая Зеландия, Филиппины, Шри-Ланка, Япония.

Условия указанных договоров имеют приоритет над национальным Российским законодательством, в связи с чем, при несоответствии норм Налогового Кодекса РФ нормам международных налоговых соглашений, подлежат применению последние.

В случае же отсутствия международного договора о налогообложении с каким-либо государством, доходы его резидента в РФ облагаются по нормам российского налогового законодательства.

Анализируя соглашения об избежании налогообложения с различными странами Азиатско-Тихоокеанского региона, необходимо обратить внимание на ряд общих положений.

По общему правилу, доходы иностранных предприятий, имеющих представительства на территории РФ, облагаются налогом на прибыль в России, при этом, такие предприятия, как было указано выше, обязаны встать в России на налоговый учет и исчислять и уплачивать налоги в России самостоятельно по нормам российского законодательства. В ином случае (при отсутствии представительства или если доход не связан с деятельностью представительства) в зависимости от вида дохода, он может полностью или частично освобождаться от налогообложения в РФ.

Однако, условия признания и признаки наличия у предприятия постоянного представительства в различных соглашениях могут различаться.

В отношении доходов от совместного производства и использования фильмов необходимо учитывать следующее.

Прибыль от деятельности простого товарищества или совместной деятельности не поименована в соглашениях в качестве самостоятельного вида доходов. Одновременно, соглашения наряду с иными доходами, содержат, в частности, такие виды доходов, как прибыль от коммерческой (предпринимательской) деятельности, доходы от авторских прав и лицензий (роялти), другие виды доходов, прямо не указанные в соглашении.. При этом, каждый из видов дохода по условиям соглашений имеет различный порядок налогообложения в РФ.

Несмотря на то, что совместная деятельность сопродюсеров связана с правами на объект авторских прав, тем не менее, по критериям, предъявляемым условиями соглашений к доходам от авторских прав и лицензий, распределяемая прибыль от совместного производства и использования фильма не может быть отнесена к таковым.

Прибыль, выплачиваемая сопродюсеру по договору простого товарищества, по формальному основанию не может квалифицироваться как вознаграждение, выплаченное по лицензионному договору (или договору отчуждения) за передачу принадлежащих ему прав, в силу различной гражданско-правовой природы указанных договоров. Кроме того, сумма дохода от использования прав поступает изначально в простое товарищество, учитывается им в полном объеме, и только после уменьшения этого дохода на соответствующие расходы определяется прибыль, подлежащая распределению между участниками и налогообложению. При этом, результат может быть и отрицательным. Каждый участник в отдельности не имеет права на полученное товариществом вознаграждение (или его части) за передачу прав на использование копродукции, а вправе претендовать только на прибыль, если таковая образуется.

Кроме того, прибыль простого товарищества может формироваться, наряду с доходами от авторских прав и лицензий, и из иных видов доходов. Например, доходов от сдачи временно свободного кинооборудования в аренду, оказания профессиональных услуг третьим лицам, процентов от размещения остатков денежных средств, продакт-плейсмента и др. При этом, распределению и налогообложению подлежит общая прибыль от коммерческой деятельности, независимо от видов полученных товариществом доходов. В частности, распределяемая прибыль может образоваться и до завершения производства и получения дохода от использования прав.

Не может квалифицироваться прибыль от совместной деятельности и в качестве дивидендов, так как не является доходом, аналогичным доходу по акциям, и подлежит в РФ налогообложению в ином порядке, чем дивиденды по акциям. А именно указанные требования к признанию доходов дивидендами содержатся в соглашениях.

Теоретически, прибыль от совместной деятельности, как не поименованная отдельно, может квалифицироваться в качестве иных, не указанных в соглашении доходов. При этом, соглашения не раскрывают понятия «прибыль от предпринимательской (коммерческой) деятельности». Однако, исходя из прямого указания в ст.1041 ГК РФ на то, что договор простого товарищества заключается для осуществления предпринимательской деятельности, и целью его сторон является извлечение прибыли, по нашему мнению, это является достаточным основание для отнесения прибыли от совместной деятельности в контексте соглашений к прибыли от предпринимательской деятельности и применять к прибыли сопродюсеров при налогообложении в РФ соответствующие нормы соглашений.

Несмотря на схожесть общих положений налоговых соглашений РФ с различными странами, ниже представлен анализ условий налогообложения прибыли сопродюсеров – резидентов ряда стран Азиатско-Тихоокеанского региона, отдельно по каждой стране и соглашению.

Китайская народная республика

Вопросы налогообложения резидентов Китая в России регламентируются Соглашением между Правительством РФ и Правительством Китайской Народной Республики от 27.05.94 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы" . Ратифицировано Федеральным Законом РФ от 26.021997 № 37-ФЗ.

Действие указанного Соглашения распространяется, в частности, и на налог на прибыль.

Согласно п.п..3 и 4 ст.2 Соглашения его действие распространяется, в том числе, и на налог на прибыль.

Соглашение не содержит непосредственно такого вида дохода как прибыль простого товарищества или прибыль иных аналогичных объединений лиц, действующих совместно.

Вместе с тем, из характеристики и содержания приведенных в Соглашении видов доходов следует, что прибыль от совместной деятельности в наибольшей степени соответствует такому виду дохода как прибыль от предпринимательской деятельности

Пунктом 1 ст.7 Соглашения определено, что прибыль предприятия-резидента КНР облагается налогом только в КНР, если только это предприятие не осуществляет коммерческую деятельность в России через расположенное там постоянное представительство.

В соответствии со ст.5 Соглашения термин "постоянное представительство", в частности, включает: место управления, отделение, контору, строительную площадку, строительный, монтажный или сборочный объект или связанную с ним надзорную или консультационную деятельность, но только если такая площадка, объект или деятельность продолжаются более 18 месяцев;

Так же, китайское предприятие считается имеющим постоянное представительство в РФ, если какое-либо российское предприятие действует в России от имени китайского предприятия, имеет и обычно использует полномочия на заключение контрактов от имени данного китайского предприятия и указанная деятельность не является для российского предприятия его обычной коммерческой деятельностью.

При наличии указанных признаков постоянного представительства прибыль китайского предприятия будет облагаться налогом в России по ставке 24%, но только в той части, которая относится к постоянному представительству.

Если же признаки постоянного представительства отсутствуют, то прибыль китайских сопродюсеров от совместной деятельности в России налогом на прибыль облагаться не будет.

Однако, даже если у китайского сопродюсера имеется в России постоянное представительство, но договор о совместном производстве заключен непосредственно китайским сопродюсером, минуя своё представительство, и представительство не задействовано в исполнении договора совместной деятельности, то доход от совместной деятельности не будет относиться к постоянному представительству и облагаться налогом на прибыль в РФ.

Для получения освобождения от налогообложения в РФ необходимо предоставить российскому участнику, ведущему учет совместной деятельности, уведомление о постоянном местонахождении сопродюсера в КНР, заверенное компетентным органом Китая.

В соответствии с литерой « h » п.1 ст.3 Соглашения таким компетентным органом в Китае является Государственная налоговая администрация или уполномоченный ею представитель.

Если на момент перечисления прибыли такое уведомление представлено не будет, то выплачиваемая сумма будет облагаться налогом по ставке 20% у источника выплаты – российского сопродюсера.

Гонконг (Сянган) и Тайвань

Самостоятельных соглашений об избежании двойного налогообложения Российская Федерация ни с Гонконгом, ни с Тайванем не имеет.

Вместе с тем, Гонконг и Тайвань находятся под юрисдикцией КНР, при этом в соответствии с пп. " c " п. 1 ст. 3 Соглашения с КНР термин "Китай" как государство означает Китайскую Народную Республику, а при использовании в географическом смысле - всю территорию Китайской Народной Республики, включая ее территориальное море, на которые распространяются законы Китая, касающиеся налогообложения.

Вместе с тем, согласно Общероссийскому классификатору стран мира (утв. Государственным комитетом Российской Федерации по стандартизации и метрологии от 14.12.2001 N 529-ст), применяемый для идентификации стран, в том числе, в целях регулирования международных экономических связей, КНР имеет цифровой код – 156. В свою очередь, Гонконгу присвоен код 344, а Тайваню – 158. Таким образом, формально, классификатором указанные территории рассматриваются как самостоятельные страны. Кроме того, действие Соглашения распространяется на те зоны Китая, где применяется налоговое законодательство КНР. На основании того, что Гонконг и Тайвань классифицируются как самостоятельные страны и имеют самостоятельные налоговые системы, Министерство финансов РФ отказывает в применении к доходам резидентов указанных территорий положений Соглашения с КНР .

В отсутствие соглашений об избежании двойного налогообложения доходы резидентов Гонконга и Тайваня от совместной деятельности облагаются в РФ в полном объеме по ставке 20%, если их деятельность не приводит к образованию в РФ постоянного представительства.

Япония

Вопросы налогообложения резидентов Японии в России регламентируются Конвенцией от 18 января 1986 года между правительством Союза Советских Социалистических республик и Правительством Японии «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы».

Конвенция ратифицирована Президиумом Верховного Совета СССР 3 сентября 1986 года, Правительством Японии - 26 сентября 1986 года.

Согласно п.п..1 и 2 ст.2 Конвенции его действие распространяется, в том числе, и на налог на прибыль.

Конвенция не содержит непосредственно такого вида дохода как прибыль простого товарищества или прибыль иных аналогичных объединений лиц, действующих совместно.

Вместе с тем, из характеристики и содержания приведенных в Конвенции видов доходов следует, что прибыль от совместной деятельности в наибольшей степени соответствует такому виду дохода как прибыль от предпринимательской деятельности

В соответствии с п. 1 ст. 5 Конвенции прибыль, получаемая от коммерческой деятельности лицом с постоянным местопребыванием в Японии, подлежит налогообложению только в Японии, если только это лицо не осуществляет коммерческую деятельность в России через находящееся в нем постоянное представительство.

Следовательно, прибыль японского сопродюсера не облагается в РФ, если у японского сопродюсера в РФ нет постоянного представительства.

В соответствии со ст. 4 термин "постоянное представительство" означает любое постоянное место деятельности. При этом строительная площадка или строительный или монтажный объект представляют собой постоянное представительство, только если продолжительность работ превышает 12 месяцев.

Так же, японское предприятие считается имеющим постоянное представительство в РФ, если какое-либо российское предприятие действует в России от имени японского предприятия, имеет и обычно использует полномочия на заключение контрактов от имени данного японского предприятия и указанная деятельность не является для российского предприятия его обычной коммерческой деятельностью.

Например, если в рамках совместной деятельности российский сопродюсер, ведущий общие дела, заключает от имени японского сопродюсера договоры, в том числе, в интересах простого товарищества (например, на сдачу в аренду принадлежащего ему кинооборудования, или на предоставление лицензий на использование принадлежащих ему авторских или иных прав и т.д.), то такая деятельность российского сопродюсера может привести к образованию у японского сопродюсера представительства в РФ.

При наличии признаков представительства прибыль японского сопродюсера согласно п.1 ст.5 Конвенции будет облагаться им самостоятельно в РФ по ставке 24%, но только в той части, которая зачисляется этому представительству.

То есть, если договор о совместной деятельности заключен, минуя постоянное представительство, и оно не задействовано в исполнении договора простого товарищества и получении прибыли, то эта прибыль от совместной деятельности не будет облагаться налогом в РФ.

Для получения освобождения от налогообложения в РФ необходимо предоставить российскому участнику, ведущему учет совместной деятельности, уведомление о постоянном местонахождении сопродюсера в Японии, заверенное компетентным органом Японии.

Термин "компетентный орган" применительно к Японии в соответствии с литерой ( i ) ст.3 Конвенции означает Министра финансов или его уполномоченного представителя.

Республика Корея

Вопросы налогообложения резидентов Республики Корея в России регламентируются Конвенцией между Правительством РФ и Правительством Республики Корея от 19.11.92 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы"

Закон о ратификации принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации 17 марта 1995 года.

Согласно п.2 ст.2 Конвенции его действие распространяется, в том числе, и на налог на прибыль.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Конвенции прибыль, получаемая от предпринимательской деятельности лицом с постоянным местопребыванием в Республике Корея, подлежит налогообложению только в Республике Корея, если только это лицо не осуществляет предпринимательскую деятельность в России через находящееся в нем постоянное представительство.

Следовательно, прибыль корейского сопродюсера не облагается в РФ, если у корейского сопродюсера в РФ нет постоянного представительства.

В соответствии со ст.5 Конвенции термин "постоянное представительство", в частности, включает: место управления, отделение, контору, строительную площадку, строительный, монтажный или сборочный объект или связанную с ним надзорную или консультационную деятельность, но только если такая площадка, объект или деятельность продолжаются более 12 месяцев;

Так же, корейское предприятие считается имеющим постоянное представительство в РФ, если какое-либо российское предприятие действует в России от имени корейского предприятия, имеет и обычно использует полномочия на заключение контрактов от имени данного корейского предприятия и указанная деятельность не является для российского предприятия его обычной коммерческой деятельностью.

При наличии признаков представительства прибыль корейского сопродюсера будет облагаться им самостоятельно в РФ по ставке 24%, но только в части, относящейся к этому постоянному представительству.

То есть, если договор о совместной деятельности заключен минуя постоянное представительство и оно не задействовано в исполнении договора простого товарищества, то независимо от наличия постоянного представительства, прибыль от совместной деятельности не будет облагаться налогом в РФ.

Для получения освобождения от налогообложения в РФ необходимо предоставить российскому участнику, ведущему учет совместной деятельности, уведомление о постоянном местонахождении сопродюсера в Республике Корея, заверенное компетентным органом Республики Корея.

Термин "компетентный орган" применительно к Республике Корея в соответствии с литерой ( ii ) ст. 3 Конвенции означает министра финансов или его уполномоченного представителя.

Республика Индонезия

Вопросы налогообложения резидентов Республики Индонезия в России регламентируются Соглашением от 12.03.99 между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Индонезия «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы»

Ратифицировано Федеральным законом от 26 ноября 2002 года № 148-ФЗ.

Согласно п.3 ст.2 Соглашения его действие распространяется, в том числе, и на налог на прибыль.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Соглашения прибыль, получаемая от предпринимательской деятельности лицом с постоянным местопребыванием в Республике Индонезия, подлежит налогообложению только в Республике Индонезия, если только это лицо не осуществляет коммерческую деятельность в России через находящееся в нем постоянное представительство.

При наличии постоянного представительства прибыль индонезийского сопродюсера будет исчисляться и уплачиваться им в РФ самостоятельно по ставке 24%, но только в той части, которая относится к этому постоянному представительству и в части прибыли от операций, аналогичных осуществляемых представительством, но совершенных в РФ минуя представительство.

В соответствии со ст.5 Соглашения термин "постоянное представительство", в частности, включает: место управления, отделение, контору, строительную площадку, строительный, монтажный или сборочный объект или связанную с ним надзорную или консультационную деятельность, но только если такая площадка, объект или деятельность продолжаются более 3 месяцев.

Так же, индонезийское предприятие считается имеющим постоянное представительство в РФ, если какое-либо российское предприятие действует в России от имени индонезийского предприятия, имеет и обычно использует полномочия на заключение контрактов от имени данного индонезийского предприятия и указанная деятельность не является для российского предприятия его обычной коммерческой деятельностью.

Так же, у индонезийского предприятия возникает представительство, если российское лицо содержит в России запас товаров или изделий, принадлежащих индонезийскому предприятию, из которого регулярно осуществляются поставки или переработка от имени Малазийского предприятия.

Однако, если договор о совместной деятельности заключен минуя постоянное представительство и оно не задействовано в исполнении договора простого товарищества, и при этом, у индонезийского сопродюсера отсутствуют случаи участия в совместной деятельности в РФ через представительство, то прибыль от совместной деятельности не будет облагаться налогом в РФ.

Для получения освобождения от налогообложения в РФ необходимо предоставить российскому участнику, ведущему учет совместной деятельности, уведомление о постоянном местонахождении сопродюсера в Республике Индонезия, заверенное компетентным органом Республики Индонезия.

Термин "компетентный орган" применительно к Индонезии в соответствии с литерой ( h ) ст.3 Соглашения означает Министра финансов или его уполномоченного представителя.

Малайзия

Вопросы налогообложения резидентов Малайзии в России регламентируются Соглашением от 31 июля 1987 года между правительством Союза Советских Социалистических республик и Правительством Малайзии «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы».

Согласно п.п. 2 и 3 ст.2 Соглашения его действие распространяется, в том числе, и на налог на прибыль.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Соглашения прибыль, получаемая от коммерческой деятельности лицом с постоянным местопребыванием в Малайзии, подлежит налогообложению только в Малайзии, если только это лицо не осуществляет коммерческую деятельность в России через находящееся в нем постоянное представительство.

При наличии постоянного представительства прибыль малайзийского сопродюсера будет облагаться им самостоятельно в РФ по ставке 24%, но только в той части, которая относится к этому постоянному представительству.

Согласно п. 1 ст. 5 Соглашения термин "постоянное представительство", в частности, включает отделение, контору, строительную площадку, существующую более 12 месяцев, монтажный или сборочный объект, существующий более 6 месяцев.

Так же, малайзийское предприятие считается имеющим постоянное представительство в РФ, если какое-либо российское предприятие действует в России от имени малайзийского предприятия, имеет и обычно использует полномочия на заключение контрактов от имени данного малайзийского предприятия и указанная деятельность не является для российского предприятия его обычной коммерческой деятельностью. Так же, у Малазийского предприятия возникает представительство, если российское лицо содержит в России запас товаров или изделий, принадлежащих малазийскому предприятию, из которого регулярно осуществляются поставки или переработка от имени Малазийского предприятия.

Однако, если договор о совместной деятельности заключен минуя постоянное представительство и оно не задействовано в исполнении договора простого товарищества, то прибыль от совместной деятельности считается не связанной с деятельностью постоянного представительства.

Для получения освобождения от налогообложения в РФ необходимо предоставить российскому участнику, ведущему учет совместной деятельности, уведомление о постоянном местонахождении сопродюсера в Малайзии, заверенное компетентным органом Малайзии.

Термин "компетентный орган" применительно к Малайзии в соответствии с литерой ( ii ) ст.3 Соглашения означает Министра финансов или уполномоченного им представителя.

1 Пункт 4 ст.1229 ГК РФ предусматривает исчерпывающие случаи, когда самостоятельные исключительные права на один и тот же результат интеллектуальной деятельности могут одновременно принадлежать разным лицам, а именно, к таким случаям относятся исключительные права на топологию, секрет производства (ноу-хау), коллективный знак, наименование места происхождения товара.

2 А именно, ст.ст. 1228, 1258 и 1298 ГК РФ

3 В частности, Письмо Минфина РФ от 12 мая 2006 г. N 03-08-05