Автор: Кислов С.С., эксперт журнала

Журнал "Строительство: акты и комментарии для бухгалтера" № 7/2019

Комментарий к Письму Минфина России от 24.05.2019 № 03-11-11/37588.

Согласно п. 4 ст. 346.20 НК РФ законами субъектов РФ может быть установлена налоговая ставка в размере 0 % для индивидуальных предпринимателей, применяющих УСНО и выбравших объект налогообложения в виде доходов или в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, впервые зарегистрированных после вступления в силу указанных законов и осуществляющих деятельность в производственной, социальной и (или) научной сферах, а также в сфере бытовых услуг населению.

ИП вправе применять нулевую налоговую ставку со дня их государственной регистрации непрерывно в течение двух налоговых периодов. При этом в случае выбора объекта налогообложения «доходы минус расходы» не возникает обязанности уплачивать минимальный налог, предусмотренный п. 6 ст. 346.18 НК РФ.

По итогам налогового периода доля доходов от реализации товаров (работ, услуг), подпадающей под действие налоговой ставки в размере 0 %, в общем объеме доходов от реализации должна быть не менее 70 %.

Законами субъектов РФ могут быть установлены ограничения на применение налоговой ставки в размере 0 %, в том числе в виде средней численности работников и доходов от реализации.

В случае нарушения указанных ограничений предприниматель обязан уплатить налог по общеустановленным налоговым ставкам за налоговый период, в котором допущено нарушение.

К сведению:

Возможность применения предпринимателями нулевой налоговой ставки получила название «налоговые каникулы».

С 01.01.2021 п. 4 ст. 346.20 НК РФ утратит силу, в связи с чем ИП не смогут воспользоваться налоговой ставкой в размере 0 %.

Аналогичные положения предусмотрены п. 3 ст. 346.50 НК РФ в отношении ИП, работающих по патенту.

Условия заманчивые, но не поздно ли ими воспользоваться? И что необходимо учитывать тем ИП, которые уже «на каникулах»?

Согласно п. 2 ст. 55 НК РФ в случае, если налоговым периодом по соответствующему налогу признается календарный год, даты начала и завершения налогового периода определяются с учетом следующих положений:

  • если государственная регистрация физического лица в качестве ИП осуществлена в период с 1 января по 30 ноября одного календарного года, первым налоговым периодом для такого предпринимателя является период со дня госрегистрации по 31 декабря этого календарного года;

  • если государственная регистрация физического лица в качестве ИП осуществлена в период с 1 декабря по 31 декабря одного календарного года, первым налоговым периодом для предпринимателя является период со дня госрегистрации по 31 декабря следующего календарного года.

Таким образом, чтобы соблюсти условие о применении нулевой налоговой ставки на протяжении двух налоговых периодов, физлицу нужно зарегистрироваться в качестве ИП не позднее 30.11.2019 (первый налоговый период со дня регистрации по 31.12.2019, второй – с 01.01.2020 по 31.12.2020).

При этом необходимо учитывать, что при определенных обстоятельствах правом на «налоговые каникулы» может воспользоваться и лицо, которое ранее уже было зарегистрировано в качестве ИП. Поясним, какие условия для этого необходимо соблюсти.

В пункте 14 Обзора ВС РФ[1] указано, что налоговая ставка 0 % по упрощенной и патентной системам налогообложения, пре-
дусмотренная для впервые зарегистрированных ИП, распространяется в том числе на граждан, ранее прекративших статус ИП и окончивших ведение предпринимательской деятельности, но решивших возобновить ее впервые после начала действия закона субъекта РФ, устанавливающего нулевую налоговую ставку.

Важно, что позиция Верховного Суда воспринята Минфином и ФНС, которые в своих письмах признали возможность применения ставки 0 % не только впервые в жизни зарегистрированными ИП, но и коммерсантами, прекратившими свою деятельность, снявшимися с учета, но решившими зарегистрироваться в качестве ИП после начала действия соответствующего закона, принятого субъектом РФ (письма Минфина России от 24.05.2019 № 03-11-11/37588, от 15.01.2019 № 03-11-11/904 и от 12.10.2018 № 03-11-11/73503, ФНС России от 30.07.2018 № КЧ-4-7/14643).

Вместе с тем ни НК РФ, ни имеющейся судебной практикой не предусматривается возможность получения налогоплательщиками «налоговых каникул» после вступления в силу соответствующего закона субъекта РФ несколько раз путем снятия с учета в качестве ИП и повторной регистрации в таком качестве (Письмо Минфина России от 24.05.2019 № 03-11-11/37588).

Обратите внимание:

По мнению финансового ведомства, применять ставку 0 % вправе впервые зарегистрированный и перешедший на УСНО предприниматель, являющийся учредителем ООО. В Письме от 27.09.2018 № 03-11-11/69303 отмечается, что гл. 26.2 НК РФ не предусмотрено ограничений для физических лиц, впервые зарегистрированных в качестве ИП, в случае, если они являются учредителями ООО.

С учетом сказанного очевидно, что право на «налоговые каникулы» можно использовать в целях экономии на налогах. Однако при этом необходимо быть готовым к налоговым претензиям, в том числе в связи с применением схемы дробления бизнеса.

Пример 1

Физлицо, являясь учредителем ООО, регистрируется в качестве ИП, который пользуется налоговой ставкой в размере 0 %.

Виды осуществляемой организацией и предпринимателем деятельности, поставщики и покупатели совпадают, имущество используется на правах аренды.

Инспекция будет доказывать факт искусственного дробления бизнеса в целях получения необоснованной налоговой выгоды путем применения налоговой ставки в размере 0 %.

Пример 2

Физлицо на протяжении нескольких лет осуществляет деятельность в качестве ИП.

После введения права на «налоговые каникулы» его супруга встает на налоговый учет в качестве ИП, заявляя тот же вид предпринимательской деятельности.

Супруга работает с теми же контрагентами, необходимым имуществом не располагает, в документах встречаются ошибки (путаница при указании продавца или грузоотправителя) и др.

Налоговый орган предъявит претензии, настаивая на формальной передаче части бизнеса супруге, применяющей нулевую налоговую ставку. 

[1] Обзор практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 Налогового кодекса Российской Федерации в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства, утв. Президиумом ВС РФ 04.07.2018.