Само по себе представление уточненной декларации с суммой налога к доплате, если до ее сдачи налогоплательщик не уплатил недостающую сумму налога и соответствующие ей пени, не является основанием для его привлечения к ответственности по статье 122 Налогового кодекса. Прежде чем выписать штраф, налоговики должны установить состав правонарушения. Об этом напомнил Минфин России в письме от 12.08.13 № 03-02-07/1/32578

Согласно пункту 4 статьи 81 НК налогоплательщик, представивший уточненную декларацию после истечения сроков подачи первоначальной декларации и уплаты налога, освобождается от ответственности, если до представления «уточненки» уплатил недостающую сумму налога и пени. При этом о том, какие последствия грозят в случае неуплаты налога и пеней, в Налоговом кодексе не сказано. В связи с этим у налогоплательщиков возникает вопрос: должна ли инспекция доказывать состав правонарушения или для начисления штрафов достаточно только факта неуплаты налога?

Как разъяснил Минфин, основанием для привлечения к ответственности является установление факта совершения данного нарушения решением налогового органа, вступившим в силу (п. 3 ст. 108 НК РФ). При этом пунктом 6 статьи 108 НК РФ закреплена презумпция невиновности. Лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Причем обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Таким образом, само по себе представление «уточненки» с суммой налога к доплате, если до ее сдачи налогоплательщик не уплатил недостающую сумму налога и соответствующие ей пени, не является основанием для его привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Аналогичные разъяснения Минфин давал в письме от 04.02.13 № 03-02-07/1/2279. Большинство арбитражных судов также считают, что сам факт неуплаты налога до подачи уточненной декларации не свидетельствует о совершении правонарушения. Инспекция обязана выяснить, в результате каких неправомерных виновных действий или бездействия налогоплательщика допущена эта неуплата (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.04.13 № А27-8594/2012 (определением ВАС РФ от 11.06.13 № ВАС-6445/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), ФАС Уральского округа от 14.02.13 № Ф09-14411/12, от 28.09.12 № Ф09-8968/12). ФАС Поволжского округа указал, что инспекции следует установить реальную задолженность по налогу, отсутствие переплаты по нему на дату уплаты, а также по иным налогам в бюджет того же уровня. Поскольку в рассмотренном этим судом споре у организации имелась переплата, которая превышала сумму к доплате по данным «уточненки», привлечение компании к ответственности было признано неправомерным (постановление от 08.02.12 № А06-5490/2010).