Возможна такая ситуация, когда сотрудник продолжает работать и во время отпуска. Только с ним заключается отдельный гражданско-правовой договор. Это может быть выгодно и работнику (он получает и отпускные, и вознаграждение по договору), и предприятию (не нужно искать замену на время отпуска). Недовольными остаются лишь чиновники.
По мнению проверяющих, компания незаконно снижает платежи во внебюджетный фонд. Выплаты по гражданско-правовому договору не облагаются взносами в ФСС России. Ранее с них не взималась та часть ЕСН, которая зачисляется на социальное страхование.
НА ПРИМЕРЕ. Договоры возмездного оказания услуг и подряда, заключенные с работниками на время их отпуска, фактически являются трудовыми. Так заявили ревизоры, доначислив взносы в соцстрах. Суд же не согласился с контролерами (постановление ФАС Московского округа от 01.09.09 № КА-А40/8619-09).
Заключение с сотрудником второго договора, в том числе гражданско-правового, не запрещено. Работа, выполняемая по этому соглашению, не совпадает с должностными обязанностями «штатника». Кроме того, в гражданско-правовом договоре нужно прописывать подчиненность исполнителя, социальные гарантии. Оплачиваться должно не отработанное время, а результаты выполнения работ (услуг), принимаемые по акту. (к примеру, если гражданско-правовой договор заключается с бухгалтером, то результатом может быть количество оказанных консультаций, анализ деятельности предприятия и т. п. В гражданско-правовом договоре нежелательно прописывать стандартные обязанности бухгалтера (ведение учета, подготовка отчетности и т. д.)). Эти условия налогоплательщиком не нарушены. Второй контракт нельзя признать трудовым. Доначисления необоснованны.
В пользу организации издано и постановление ФАС Поволжского округа от 07.06.08 № А55-14265/2007. Там два основных аргумента. Во-первых, договоры связаны с появлением новых заказов от контрагентов. Расширение производства требует дополнительных трудовых ресурсов. Поэтому и были заключены договоры возмездного оказания услуг, выполняемых сотрудниками во время отпуска или после окончания смены. Во-вторых, сами работы четко прописаны в актах оказанных услуг (выполненных работ) по гражданско-правовому договору. К примеру, в них указаны новые договоры, по которым проведена правовая экспертиза, или дополнительные документы, составляемые бухгалтером, или новые программы, разработанные компьютерщиками.
Проиграла инспекция и в споре, который оценивал ФАС Северо-Западного округа (постановление от 24.11.08 № А42-7515/2007). Там договор также составлен на выполнение работ, напрямую не предусмотренных в должностной инструкции сотрудников. Подрядчикам оплачивался конкретный результат работ (количество изготовленных металлоконструкций, перевезенных грузов и т. д.).
