ВС пресек схему ухода от НДС путем передачи имущества по соглашению об отступном

Письмом от 13 февраля 2017 г. N СА-4-7/2612 ФНС направила определение судебной коллегии по экономическим спорам ВС по делу № А50-20135/2015, о постановлении окружного суда по которому мы писали ранее.

ООО «У» получило от ООО «П» заем в размере 174 млн рублей. Затем согласно соглашению об отступном ООО «У» передало займодавцу недвижимое имущество и выставило в адрес ООО «П» счета-фактуры без НДС.

По результатам камеральной проверки инспекция признала передачу имущества реализацией, доначислила НДС, пени и штраф. Инспекция учла взаимозависимость компанией и информированность учредителей займодавца о невозможность возврата займа в денежной форме на момент его выдачи.

Суд первой инстанции, апелляция и окружной суд не согласились с выводами инспекции, указав на подпункт 15 пункта 3 статьи 149 НК – не подлежат обложению НДС на территории РФ операции займа в денежной форме. Учитывая, что в обмен на денежные средства в собственность кредитора передается имущество, передача имущества по соглашению об отступном, прекращающего обязательства по договору займа, также не подлежит налогообложению.

Судебная коллегия ВС отменила решение судов, разъяснив, что не является объектом налогообложения НДС возврат заемных денежных средств, соответственно, от налогообложения НДС освобождаются именно займы в денежной, а не в иной форме. Однако в данном случае в обмен на денежные средства в собственность займодавца передано имущество. При этом товаром для целей НК признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации (пункт 3 статьи 38 НК). Реализацией признается передача на возмездной основе права собственности на товары (пункт 1 статьи 39 НК). Поскольку при передаче имущества в качестве отступного происходит передача права собственности на него на возмездной основе, данная передача признается реализацией. Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 НК реализация товаров, в том числе, передача товаров по соглашению об отступном признается объектом налогообложения НДС.

В определении ВС (309-КГ16-13100 от 31.01.2017) указано: «передача имущества в качестве отступного в целях погашения обязательств по договору займа является реализацией имущества, в связи с чем передающая сторона обязана исчислить НДС с реализации, а получающая – вправе принять налог к вычету».

Дело направлено на новое рассмотрение для выяснения обстоятельств, смягчающих вину компании в совершении правонарушения, которые не рассматривались судами по причине признания доначисления налога незаконным.