ООО (заемщик) заключило договоры займа с иностранными (кипрскими) фирмами под 21,25% годовых. В дальнейшем обязательства по договору займа были переданы по цепочке (через ряд компаний) фирмам на Британских Виргинских островах и Панаме. ООО учло процентные расходы в полном объеме при исчислении налога на прибыль.
По результатам проверки ИФНС доначислила налог на прибыль, пени и штраф. Налоговая раскопала, что участник ООО, находящийся в Люксембурге, владеет 100% акционерного капитала фирмы, которая является акционером компаний, зарегистрированных на Британских Виргинских островах и в Панаме. Таким образом, задолженность по договорам займа является контролируемой.
Суды трех инстанций (дело № А32-879/2017) признали законным решение инспекции, указав, что фактически источником финансирования займа явилась иностранная организация (Люксембург), владеющая косвенно долей уставного капитала заемщиков, используемых как промежуточное звено в цепочке сделок по предоставлению займов налогоплательщику с тем, чтобы формально не соответствовать критериям тонкой капитализации, закрепленным в пунктах 2 – 4 статьи 269 НК.
В решении кассации (Ф08-7054/2017 от 28.09.2017) указано: «косвенная зависимость российского налогоплательщика от иностранной компании, выдавшей заем, может выражаться в подконтрольности обеих компаний одному и тому же лицу, даже если между самими организациями заимодавца и заемщика отсутствуют непосредственно отношения подчиненности или подконтрольности». Учитывая, что задолженность является контролируемой, проценты подлежат учету в расходах с учетом особого порядка, установленного статьей 269 НК, отметил суд.