В декабре 2011 года между ООО (поставщик) и ЗАО (покупатель) был заключен договор поставки угля, а в марте 2012 года – допсоглашение об изменении условий оплаты с отсрочки в 30 дней на 100% предоплату. Затем в декабре в адрес ЗАО была выставлена претензия о нарушении сроков оплаты, к которой прилагался расчет пени на сумму 80 млн рублей. ЗАО признало претензию в размере 75 млн рублей, перечислило денежные средства на счет контрагента, и учло их в составе внереализационных расходов.

По результатам выездной проверки ИФНС доначислила налог на прибыль, пени и штраф, указав, что ни налогоплательщиком, ни его контрагентом (которые явлются взаимозависимыми лицами) не представлены допсоглашения (спецификации) к договору по причине их утраты. Из представленных документов следует, что объемы поставки за 10 дней до планируемого периода поставки еще не были определены ни в натуральном, ни в денежном выражении, следовательно, 100% предоплата была невозможна. Учитывая взаимозависимость фирм и отсутствие доказательств нарушения сроков оплаты, оснований для направления претензии не имелось.

Суды трех инстанций (А27-7344/2016) признали законным решение инспекции, установив, что расходы по претензии отсутствовали в налоговом учете налогоплательщика до апреля 2015 года – до даты представления второй уточненной декларации по налогу на прибыль за 2012 год, а также отсутствуют в бухгалтерской отчетности за 2012 и 2013 годы. К тому же, налогоплательщик не смог пояснить, по какой причине он признал только 75 млн рублей из 80.

Судья ВС (304-КГ17-7383 от 03.07.2017)  указал: «представление в налоговый орган измененных документов …, а также якобы частичное погашение неустойки обществом говорит о согласованности действий и создании формального документооборота взаимозависимых лиц в отсутствие оснований для возникновения и факта возникновения спорной неустойки, факта отражения неустойки до начала выездной налоговой проверки в документах налогового и бухгалтерского учета налогоплательщика и его контрагента, и отсутствия факта оплаты либо взыскания в судебном порядке спорной неустойки, целью которых явилось получение необоснованной налоговой выгоды». Компании отказано в передаче дела в коллегию по экономическим спорам.