В 2007 году компания получила заем от иностранной фирмы (своего единственного акционера) на разработку нефтяных месторождений и проведение иных операций в рамках основной хозяйственной деятельности. В 2010 году иностранная фирма освободила компанию от исполнения обязательств по выплате части основного долга и процентов за пользование займом.

По результатам выездной проверки ИФНС решила, что иностранная фирма, освободив компанию от уплаты процентов, получила доход, являющийся согласно пункту 3 статьи 309 НК объектом налогообложения, поэтому налогоплательщик должен был удержать и перечислить налог с доходов, полученных иностранной фирмой.

Суды трех инстанций (дело № А05-13582/2014) признали решение инспекции недействительным.

Суды установили, что задолженность по договорам займа является контролируемой. С доходов, выплачиваемых иностранной компании в виде дивидендов, российская фирма должна уплатить налог с дохода являясь налоговым агентом (статьи 309 и 310 НК). Возникновение обязанности по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога с доходов иностранной фирмы обусловлено их реальной выплатой в ее пользу. В пункте 3 статьи 309 НК в качестве формы получения дохода иностранной организацией понимается прощение долга иностранной организации перед кредитором - российской компанией.

В рассматриваемом же случае, как указано в решении кассации (постановление кассации Ф07-1186/2016 от 22.04.2016), «прощение займодавцем долга в сумме невыплаченных процентов фактически является отказом займодавца от получения дохода в виде таких процентов, в связи с чем экономическая выгода от этой операции возникает не у кредитора (Компании), а у должника (Общества)».