Письмом от 09.07.2012 N 03-11-11/205 Минфин ответил на очередной запрос о возможности применения ЕНВД при условиях, которые только с большой натяжкой можно отнести к розничной торговле.

В этот раз налогоплательщик указал, что не только продает товар организациям и ИП и получает оплату от них по безналу, но и выставляет при этом счет и оформляет ТОРГ-12. Однако он утверждает, что все это делается "на основании договоров розничной купли-продажи".

Минфин в очередной раз ссылается на норму ГК о договоре розничной купли-продажи и повторяет: определяющим критерием наличия такого договора является конечная цель использования товара: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

При этом "выставление товарных накладных и счетов-фактур само по себе не свидетельствует об оптовом характере реализации товара, что подтверждается судебной практикой (например, Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.11.2009 "N А33-2713/2009", от 25.06.2009 "N А19-12740/08" (оставлено в силе "Определением" ВАС Российской Федерации от 02.11.2009 N ВАС-13465/09), "Постановление" ФАС Поволжского округа от 09.07.2009 N А72-7445/2008 и т.д.)".

Так что даже наличие счета-фактуры не может прямо свидетельствовать о применении товара в предпринимательской деятельности. А ведь требуется счет-фактура для последующего вычета по НДС у покупателя, что, по логике НК, никак не может быть связано с личным (домашним, семейным) потреблением приобретенных товаров.

Согласно изложенным в письме умозаключениям, единственное, что позволяет отличить договор розничной продажи от договора поставки - конечная цель использования товара. Не означает ли это, что определяя правомерность применения ЕНВД компанией-продавцом, налоговики обязаны проводить проверки у всех его покупателей (юрлиц и ИП) на предмет выяснения этой цели, а заодно и возможности учета покупателями приобретенных товаров в расходах и вычета НДС по ним?