МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 15 марта 2016 г. N 03-11-11/14234
Вопрос: О заключении трудового договора с генеральным директором - единственным участником ООО и принятии им решения об установлении порядка начисления дивидендов ООО в целях НДФЛ.
Ответ:
Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел обращение и на основании полученной информации сообщает следующее.
Статьей 56 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) установлено, что трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.
В соответствии со статьей 20 ТК РФ работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры.
Таким образом, ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя.
При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.
Если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, то трудовой договор не может быть заключен.
Согласно статье 39 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.
В связи с этим, как указывается в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.06.2009 N 6362/09, трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника.
При этом генеральный директор общества, являющийся его единственным учредителем, вправе принимать решение об установлении порядка начисления дивидендов общества ежеквартально с обложением их налогом на доходы физических лиц в порядке, установленном главой 23 Налогового кодекса Российской Федерации.
И.о. директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
Р.А.СААКЯН
Непонятно: что хотели сказать? Ну, не заключается трудовой договор. И что? Ну дивиденды этот директор-учредитель самолично распределяет...
Взносы-то в ПФР, ФОМС и ФСС - все равно нужно платить.
В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", пунктом 1 части 1 статьи 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и связи с материнством" и пунктом 1 статьи 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ "Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации" руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества, относятся к застрахованным лицам по обязательным видам страхования.
Анатолий
Ты привёл названия законов, но не читал что там написано.
А там указано, что застрахованными лицами признаются граждане РФ....., которые выполняют работу по ТРУДОВОМУ ДОГОВОРУ, в том числе руководители-единственные учредители или по договору ГПХ, если по нему производится оплата.
Должен быть трудовой договор с единственным учредителем-директором.
Нет трудового договора - нет застрахованного лица.
Ст. 274 и си. 273 ТК РФ см.
"Если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, то трудовой договор не может быть заключен" - и какая же сторона в данном случае отсутствует? Организации (юридического лица, работодателя) нет? Или физического лица, намеревающегося исполнять трудовые обязанности в качестве директора?
Ст. 16 Трудового кодекса РФ: "В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:избрания на должность;...назначения на должность или утверждения в должности;...".
АДИМ
Статья 274 ТК РФ размещена в главе 43 Кодекса "Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации »
В соответствии со ст. 274 ТК РФ
"Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором."
"Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда: руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;"
Поэтому делать ссылку на ст. 16 ТК РФ для обоснования своих утверждений, что единственный учредитель и одновременно директор осуществляет свою деятельность на основании трудового договора НЕЛЬЗЯ
Кроме этого имеются судебные истолкования ст. 16 ТК РФ в которых говорится о том, что фактического допуска к работе недостаточно для того, чтобы возникшие правоотношения можно было бы признать трудовыми.
1. Нужно чтобы начислялась з/п
2. Нужно, чтобы вёлся учёт рабочего времени
3. Нужно, чтобы допущенный работник подчинялся Правилам внутреннего трудового распорядка
4. Нужно чтобы допущенный работник был ознакомлен под роспись с правилами техники безопасности
5. Нужно, чтобы был приказ о приёме на работу, если трудовой договор не оформлялся
Исходя из совместного анализа ст. 274 и ст. 273 следует вывод, что нормы ТК РФ на случаи когда: руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества не распространяются.
АДИМ
А при чём тут Охрана труда, глава 34?
В силу статьи 39 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя общества, следовательно, трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника.
Судьи тоже состоят в трудовых правоотношениях, но они же не подлежат страхованию в соответствии Закона "Об обязательном пенсионном страховании, т.к. они не выполняют свои обязанности по трудовому договору.
И как видно из Определения директор-учредитель не только был допущен к работе, но ему ещё и з/п платилась, и приказ был, и договор был, и страховые взносы на выплаты начислялись и перечислялись, и работал он по Правилам внутреннего трудового распорядка и т.д., т.е. этот единственный учредитель-руководитель решил для себя так и требовал чтобы его признали работником учреждённого им общества.
Но другой же может решить оказывать услуги собственному юрлицу в качестве директора(единоличного исполнительного органа) на основании Устава, по договору поручения, по договору оказания услуг и т.д.
Финансовый анализ за 5 минут сделает за вас компьютер!
Самый быстрый способ получить качественную отчётность по МСФО!
Учётная политика вашей фирмы за 15 минут! Бесплатно!