Покупка бизнеса

Уважаемые коллеги,добрый день! Сориентируйте меня, пожалуйста, куда смотреть, что почитать из нормативки, своих идей мало, но есть ощущение, что что-то упускаю. Ситуация такая: ООО приобретает акции АО, все 100%, обыкновенные, бездокументарные. Приобретает по номиналу, акции продавца на РЦБ не обращаются, рыночной цены не имеют (или я не знаю, как она определяется). Номинал сильно ниже той стоимости, которую можно взять из ф.2 стр.2900 продавца, продавец продает по номиналу, т.к. заинтересован в сделке. Вопрос: какие могут быть налоговые риски для покупателя в связи с приобретением такого актива? 

Для получения консультации по налоговым рискам при приобретении акций АО по номиналу рекомендуется обратиться к специалисту.

Возможно, будут полезны следующие нормативные документы и материалы:

• Письмо Минфина России от 19.02.2024 №БС-17-11/506@. В нём разъяснены правила расчёта НДФЛ при покупке у физлица ценных бумаг. В частности, указано, что доход от реализации ценных бумаг по договору купли-продажи облагается НДФЛ. При расчёте НДФЛ доход можно уменьшить на сумму фактически осуществлённых и документально подтверждённых расходов, связанных с приобретением и хранением ценных бумаг. ⁽³⁾
• Статья 280 Налогового кодекса РФ. В ней описаны особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами. В частности, указано, что в случае реализации необращающихся ценных бумаг по цене ниже минимальной цены, определённой исходя из расчётной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, при определении финансового результата для целей налогообложения принимается минимальная цена. ⁽⁵⁾
• Приказ ФСФР России от 09.11.2010 №10-66/пз-и. В нём утверждён порядок определения расчётной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, в целях 25 главы Налогового кодекса Российской Федерации. ⁽⁴⁾
• Письмо Федеральной налоговой службы от 14 марта 2022 г. №БС-19-11/54@. В нём говорится о порядке налогообложения доходов от операций с ценными бумагами. В частности, указано, что не облагается НДФЛ доход от реализации (погашения) отдельных видов акций, если на дату сделки они непрерывно принадлежали налогоплательщику более 5 лет. ⁽⁷⁾

А вот что по этому вопросу сказал мой ЗаместИИтель Гуру:

При покупке 100% обыкновенных бездокументарных акций АО по номиналу ООО как покупатель не уплачивает налог с доходов напрямую, поскольку приобретение акций не признается реализацией дохода (п. 1 ст. 39, ст. 250 НК РФ; п. 1 ст. 284 НК РФ)⁽²⁾⁽⁶⁾. Налоговые риски для покупателя возникают в основном косвенно — при последующем учете расходов, проверках ФНС на предмет мнимости сделки и формировании налоговой базы по прибыли.

Основные налоговые риски для покупателя (ООО):

• Признание сделки недействительной или мнимой (ст. 170 ГК РФ, п. 1 ст. 54.1 НК РФ): Если номинал акций существенно ниже балансовой стоимости активов АО (стр. 2900 формы 2 продавца), ФНС может доначислить налог на прибыль покупателю, переквалифицировав покупную стоимость как заниженную. Расходы на приобретение акций признаются для целей налога на прибыль только в пределах рыночной цены (п. 1 ст. 268 НК РФ). При последующей продаже или ликвидации АО убытки от заниженной цены не уменьшат налоговую базу. Риск усиливается отсутствием рыночной котировки (необращение на РЦБ), что требует обоснования цены независимой оценкой (ст. 40 НК РФ).

• Ограничения на учет расходов при продаже акций (ст. 268, 280 НК РФ): Стоимость приобретения (номинал) включается в расходы равномерно в течение 5 лет (п. 1 ст. 268 НК РФ), но если ФНС установит занижение, расходы скорректируют до рыночного уровня. При владении менее 5 лет и продаже прибыль облагается по ставке 25% (с 2025 г., п. 1 ст. 284 НК РФ).

• Дивиденды от АО (ст. 284 НК РФ): Полученные после покупки дивиденды включаются в доходы по налогу на прибыль (25%). Если АО имеет убытки или низкую рентабельность на фоне высокой балансовой стоимости активов, ФНС может усомниться в экономической обоснованности сделки (п. 1 ст. 252 НК РФ).

• Трансфертное ценообразование (гл. 14.3 НК РФ): При связанных сторонах (если продавец аффилирован) цена по номиналу может быть признана контролируемой сделкой, требующей раскрытия и корректировки до рыночной (ст. 105.3 НК РФ).

• НДС-риски (ст. 146, 154 НК РФ): Акции как объект ЦБ не облагаются НДС (п. 2 ст. 149 НК РФ), но если сделка сочтут обменом активами или вкладом, возможны претензии по НДС на скрытые услуги.

Рекомендуемые нормативные акты для изучения:

• НК РФ: ст. 39 (реализация), ст. 40 (рыночные цены), ст. 54.1 (мнимая выгода), ст. 252 (экономическая обоснованность), ст. 268 (расходы на ЦБ), ст. 284 (ставки налога на прибыль), гл. 14.3 (контролируемые сделки).
• ФЗ-208 "Об АО": ст. 25–28 (переход прав на акции), ст. 66 (реестр акционеров).
• Письма ФНС: № БС-4-11/9684@ от 28.07.2023 (льготы по ЦБ, косвенно для оценки рисков); разъяснения по ст. 40 НК РФ.
• Постановление Пленума ВАС РФ № 53 от 12.10.2006: по оценке рыночной стоимости в сделках.

Для минимизации рисков провести оценку АО (рыночная стоимость активов), зафиксировать документы (договор, платежи, реестр) и уведомить налоговый орган о сделке (если >25% акций, ст. 25 НК РФ).

Анна, риски такие, что по этому номиналу Вы их продать уже не сможете или вообще не сможете продать.