Поздно поступившие УПД при освобождении от НДС

Коллеги, никогда не сталкивался, у клиента следующая ситуация:

ООО  по ст. 145 НК РФ применяет освобождение от НДС,- уведомление об освобождении от НДС было подано 22.02.2022г,

НДС включают в стоимость товаров, работ, услуг, начиная с марта 2022.

Счета-фактуры на реализацию следует выставлять, но только с пометкой «Без налога (НДС)».

Вопрос по входящим документам от поставщиков (УПД в т.ч. НДС), датированных прошлым годом, но поступившим в 2022 г. после сдачи отчетности.

По документам, датированным до марта 2022г., может ли это ООО выделить входящий НДС по покупкам на сч. 19, и в течение 3-х лет иметь возможность принять к вычету, если ООО снова станет плательщиком НДС и возникнет налогооблагаемая НДС реализация? Как считаете?

Григорий Неверов (Грэг)
Коллеги, никогда не сталкивался, у клиента следующая ситуация:

ООО  по ст. 145 НК РФ применяет освобождение от НДС,- уведомление об освобождении от НДС было подано 22.02.2022г,

НДС включают в стоимость товаров, работ, услуг, начиная с марта 2022.

Счета-фактуры на реализацию следует выставлять, но только с пометкой «Без налога (НДС)».

Вопрос по входящим документам от поставщиков (УПД в т.ч. НДС), датированных прошлым годом, но поступившим в 2022 г. после сдачи отчетности.

По документам, датированным до марта 2022г., может ли это ООО выделить входящий НДС по покупкам на сч. 19, и в течение 3-х лет иметь возможность принять к вычету, если ООО снова станет плательщиком НДС и возникнет налогооблагаемая НДС реализация? Как считаете?

а что мешает подать уточненки по НДС соответствующие кварталы 2021 года и 1 квартал (январь-февраль) 2022 года и отразить там данные вычеты?

Так счет-фактура (точнее, УПД) получена уже после того, как истек срок подачи декларации в инспекцию (т.е. после 25 числа следующего за истекшим кварталом месяца). Тогда по правилам НК заявить вычет по налогу на добавленную стоимость налогоплательщик вправе, только начиная с налогового периода, когда поступил счет-фактура.  Но в налоговом периоде, в котором поступил счет-фактура (  УПД) уже действует освобождение и реализовать этот вычет так же не получится.

Григорий Неверов (Грэг)
Тогда по правилам НК заявить вычет по налогу на добавленную стоимость налогоплательщик вправе, только начиная с налогового периода, когда поступил счет-фактура. 

вы говорите про норму, которая разрешает учесть в текущей декларации счета-фактуры, поступившие после окончания налогового периода, но до сдачи декларации за такой период. само по себе такое разрешение не ограничивает и в принципе не может ограничить возможность подать уточненку независимо от того, когда получен документ, в связи с которым подается уточненка (п. 1 ст. 81 НК РФ).

Григорий, для принятия НДС к вычету есть еще обязательное условие: товары (работы, услуги) должны быть приняты к учету (п. 1 ст. 172).
И вот тут может быть засада.

В прошлом году по одной конторе готовили ответ на требование пояснений в похожей ситуации. Т.е. они подали уточненку, включив в нее запоздавшие счета-фактуры.
И тут же прилетело требование пояснений. И там попросили бухгалтерские регистры, подтверждающие принятие к учету. Устно добавили, что нефиг было уточненку подавать, и сослались как разна то положение, которое Вы упомянули - типа принимаете к вычету в том периоде, когда сф получили.
Но там повезло - годовая отчетность еще не была сдана, и все провели задним числом. И написали, что счета-фактуры поступили вовремя, но не попали в декларацию из-за технической ошибки.

Кирилл, увы, но для вычета необходимо одновременное соблюдение всех условий, предусмотренных НК для заявления вычета, и уточненка не может быть подана за тот период, в котором счет-фактура не была получена. 

Условиям для вычета входного НДС :

товар (работа, услуга, имущественные права) приняты к учету на основании первичных документов;
товар (работа, услуга, имущественные права) предназначены для использования в деятельности, облагаемой НДС;
от поставщика получен соответствующий счет-фактура.

При получении опоздавшего счета-фактуры после окончания квартала, но до наступления срока сдачи декларации за данный период (т.е. до 25 числа следующего месяца), покупатель вправе заявить налоговый вычет НДС за период принятия товаров (работ, услуг, имущественных прав) к учету (абз. 2 п. 1.1 ст. 172 НК РФ, письмо Минфина России от 02.02.2016 N 03-07-11/4712).

То есть, можно включить вычет в этот период только в том случае, если декларация за него еще не была подана. Например, если товар принят к учету в декабре 2021 года, а счет-фактура продавца получен только в январе 2022 года, то покупатель вправе заявить НДС к вычету в декларации за четвертый квартал 2021 года.

Увы, но вопрос про другую ситуацию. Декларация уже БЫЛА подана. 
Исправлений: 1; последнее - в 09.05.2022, 07:42.

Григорий Неверов (Грэг)
Кирилл, увы, но для вычета необходимо одновременное соблюдение всех условий, предусмотренных НК для заявления вычета, и уточненка не может быть подана за тот период, в котором счет-фактура не была получена. 

Условиям для вычета входного НДС :

товар (работа, услуга, имущественные права) приняты к учету на основании первичных документов;
товар (работа, услуга, имущественные права) предназначены для использования в деятельности, облагаемой НДС;
от поставщика получен соответствующий счет-фактура.

При получении опоздавшего счета-фактуры после окончания квартала, но до наступления срока сдачи декларации за данный период (т.е. до 25 числа следующего месяца), покупатель вправе заявить налоговый вычет НДС за период принятия товаров (работ, услуг, имущественных прав) к учету (абз. 2 п. 1.1 ст. 172 НК РФ, письмо Минфина России от 02.02.2016 N 03-07-11/4712).

То есть, можно включить вычет в этот период только в том случае, если декларация за него еще не была подана. Например, если товар принят к учету в декабре 2021 года, а счет-фактура продавца получен только в январе 2022 года, то покупатель вправе заявить НДС к вычету в декларации за четвертый квартал 2021 года.

Увы, но вопрос про другую ситуацию. Декларация уже БЫЛА подана. 

вы слишком все усложняете. никакого запрета на подачу уточненки при позднем поступлении счетов-фактур нет.

ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 5 августа 2008 г. N 9972/08
ОБ ОТКАЗЕ В ПЕРЕДАЧЕ ДЕЛА В ПРЕЗИДИУМ
ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Судами установлено, что налоговой инспекцией проведена камеральная проверка уточненной декларации по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2006 года, в которой налогооблагаемая база налогоплательщиком уменьшена на сумму уплаченного налога на добавленную стоимость по ряду счетов-фактур за различные месяцы 2006 года, поступившие к обществу в январе 2007 года. Товары были оплачены и приняты на учет в декабре 2006 года.
На момент камеральной проверки налогоплательщик не имел задолженности по налогу на добавленную стоимость по уточненной декларации и вправе был на основании статей 171 и 172 Налогового кодекса Российской Федерации поставить уплаченный налог к вычету.
То обстоятельство, что счета-фактуры были получены позже получения товаров, не лишает общество права на налоговый вычет, о котором и было заявлено в уточненной налоговой декларации.
Выводы судов соответствуют законодательству и оснований для их переоценки не имеется.

не вижу, как и для чего налоговики могут поставить под сомнение вычеты по уточненке. в счет-фактуре присутствует дата ее получения? нет. контрагент начислил эту же сумму налога в том же периоде, за который подается уточненка? да.

Кирилл
ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 5 августа 2008 г. N 9972/08

я так понимаю ситуация такая

организация получила товар, в декабре 2021, на учет товар не поставили
и потом в марте 2022 получает первичные документы (УПД или в том числе счет ф) на основание которых ставят к учету товар.

и ставят к учету в марте 2022 ,
в деле ВАС, рассматривается иная ситуация, актуальная для тех времен, когда товар поставлен на учет вовремя, а счет-ф получен позже. 
в ситуации ТС, товар поставлен на учет в марте 2022
и поэтому условие согласно 171, 172 ст НК РФ для принятия НДС к вычету выполняется в марте 2022

Но , у меня тут другой вопрос.
Что значит принять к учету товар работы услуи в рамках ст 171 ,172 НК РФ?
это отражение первичного документа в регистры бух учета, налогового учета или складского учета, в НК РФ это не прописано.

следовательно на мой взгляд, если в документах ТС дата получения товаров ,работ,услуг от покупателя стоит декабрь 2021, а не март 2022, то товар,работы и услуги приняты к учету в декабре 2021, не отражены в регистрах бух учета, но на учет приняты, а то что согласно правилам исправления ошибок, забытые документы отраженны в регистрах учета в марте 2022 в регистрах бух учета, не мешает принять к вычету НДС в декабре 2021

P.S. если что закон о бух учете помню, и помню что там говорится о там когда составляется перв документ и когда отражается в регистрах учета.

Осталось за кадром когда фактически были получены т,р,у(и вообще в данном случае что поставлялось?) и в какой момент они были использованы? Возможно это позволит «прибить» кейс к какому-нибудь из уже упомянутых в теме прецедентов.

Спасибо за мысли, высказанные при обсуждении. Обязательно вернусь в тему  с уточнением в отношении того, когда фактически получен и потреблен товар (работа,услуга) - до получения освобождения от НДС или после. УПД однозначно получено после - тогда если речь о работе, то это одно, а если услуге (которая потребляется в процессе совершения), то другое. 

Григорий, есть еще 1 момент.

При переходе на режим без НДС необходимо восстанавливать НДС, принятый ранее по ОС (с остаточной стоимости) и по остаткам запасов.
Так что если это были товары (материалы), то:
1) Если они были получены "при НДС" и тогда же проданы (израсходованы), то скорее всего была неотфактурированная поставка. И к учету они были приняты. Тогда есть шанс отбить НДС по уточненке. В качестве подтверждения - бухгалтерские регистры и (желательно) регистры по налогу на прибыль.
2. Если они остались на складе, то неважно, когда они были получены. Если бы НДС был принят к вычету. его все равно пришлось бы восстановить. И тут вопрос в том, что с ним делать. По НК его можно включить в расходы, уменьшающие н/о прибыль.

И кстати - в течение 2 месяцев после декларации по НДС за 1 квартал (срок камеральной проверки) с вероятностью 90% фирме придет требование пояснений - они захотят убедиться. что все правильно восстановили. 

Дополнительная информация: часть товаров, работ, услуг была принята к учету до момента получения освобождения от НДС (до февраля 2022), часть поставлена на учет уже после получения освобождения от НДС, начиная с февраля 2022г.

Исходя из этого, как я понимаю, по двум разным ситуациям два разных ответа.

1) в отношении части товаров/работ/услуг, которые были поставлены на учет и потреблены ПОСЛЕ получения освобождения от НДС, получается, никаких возможностей подать исправленную декларацию не существует.
Неважно когда поступил документ, раз товары были потреблены после получения освобождения от НДС, то какое основание для выделения НДС, даже если впоследствии освобождение будет утрачено? Такого основания не вижу.

Вопрос в будущем возможен только по тем товарам, которые не просто поступили после получения права на освобождение, но и не были использованы до утраты права на освобождение. ВОт по ним НДС можно восстановить на основании
п.8 ст.145 НК:


8. Суммы налога, принятые налогоплательщиком к вычету в соответствии со статьями 171 и 172 настоящего Кодекса до использования им права на освобождение в соответствии с настоящей статьей, по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, приобретенным для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, но не использованным для указанных операций, после отправки налогоплательщиком уведомления об использовании права на освобождение подлежат восстановлению в последнем налоговом периоде перед началом использования права на освобождение, а в случае, если организация или индивидуальный предприниматель начинает использовать право на освобождение, предусмотренное настоящей статьей, со второго или с третьего месяца квартала восстановление сумм налога производится в налоговом периоде, начиная с которого указанные лица используют право на освобождение.
Суммы налога, уплаченные по товарам (работам, услугам), приобретенным налогоплательщиком, утратившим право на освобождение в соответствии с настоящей статьей, до утраты указанного права и использованным налогоплательщиком после утраты им этого права при осуществлении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, принимаются к вычету в порядке, установленном статьями 171 и 172 настоящего Кодекса.


2) Что же касается 3-х лет, то это только для ситуации, когда все было получено, оприходовано и потреблено до получения права на
освобождение от НДС, и вопрос только в том, что документы (как было указано в вопросе изначально) получены после получения права на освобождение
и после сдачи декларации. Еще раз - а все остальное было ДО освобождения.
Вот в этом конкретном случае  если в течение 3-х лет с момента выставления счетов-фактур ООО потеряет право освобождения от НДС, то ООО может восстановить НДС, принять его к вычету и подать уточненные декларации по НДС.

Ну, или вариант - пользоваться правовой позицией ВАС (указанной выше), подавать уточненную декларацию по НДС и бодаться с налоговиками.
Исправлений: 1; последнее - в 12.05.2022, 07:56.

Согласен с выводом про два типа ситуаций. Но думается, что ждать 3 года менее предпочтительно, чем подавать уточненки сейчас. Сейчас ситуация с поздно поступившими документами вполне обыденная и явных подозрений не вызывает. В целом переписка с налоговиками в рамках камеральной проверки не настолько трудоёмко, чтобы не попытаться. В худшем случае всегда можно перейти на план Б с ожиданием смены статуса на плательщика НДС в рамках 3 лет.

Коллеги, спасибо за ваши мнения.