Включение в таможенную стоимость НДС, уплаченного с роялти

     Организация при декларировании ввозимых на территорию РФ товаров из КНР, включает таможенную стоимость ввозимых товаров сумму лицензионных платежей за пользование товарными знаками, уплачиваемых лицензиару – компании – резиденту Кипра.
Согласно лицензионному договору организация производит  выплаты в адрес Кипрской компании в размере 3 (трех) % от стоимости ввезенных на территорию РФ товаров, при изготовлении, упаковке или маркировке которых использованы Товарные знаки.
В соответствии со ст. 161 НК РФ при реализации иностранным лицом, не состоящим на учете в российских налоговых органах, услуг, местом реализации которых является территория РФ, налог на добавленную стоимость исчисляется и уплачивается в российский бюджет налоговым агентом, приобретающим данные услуги у иностранного лица. Следовательно, организация обязана в качестве налогового агента удержать и перечислить в бюджет НДС с роялти одновременно с их переводом правообладателю.
Так как в лицензионном договоре не указана сумма НДС, а лицензионные платежи по договору налоговый агент (Лицензиат) перечисляет Лицензиару в полном объеме, без вычета НДС из суммы роялти, то налоговая база по НДС самостоятельно определяется налоговом агентом, то есть НДС в бюджет уплачивается сверху начисленных в пользу правообладателя сумм лицензионных платежей по ставке 20%.
Таким образом, в связи с тем, что в стоимость роялти, указанной в контракте, не включена сумма НДС, организация, выполняя функции налогового агента, исчисляет и уплачивает НДС по ставке 20% со всей стоимости лицензионных платежей без удержания налога из средств правообладателя. Следовательно, правообладателю перечисляется общая сумма, причитающихся ему по договору роялти без удержания суммы НДС.
Эта же сумма роялти в полном объеме включается в таможенную стоимость товаров, что полностью соответствует позиции Минфина РФ и Рекомендуемому мнению 4.16 и 4.18 40-й Сессии Технического комитета по таможенной оценке Всемирной Таможенной организации, на которую ссылается Минфин РФ в своих письмах от 04.08.2016г. № 03-10-11/45719, от 13.10.2021г.№27-01-21/82729.

Правомерно ли требование таможенного органа о включении в таможенную стоимость ввозимого товара, помимо самих лицензионных платежей, суммы НДС, которую организация уплачивает в качестве налогового агента, учитывая вышеприведенную ситуацию?

Глеб
Организация при декларировании ввозимых на территорию РФ товаров из КНР, включает таможенную стоимость ввозимых товаров сумму лицензионных платежей за пользование товарными знаками, уплачиваемых лицензиару – компании – резиденту Кипра.
Согласно лицензионному договору организация производит  выплаты в адрес Кипрской компании в размере 3 (трех) % от стоимости ввезенных на территорию РФ товаров, при изготовлении, упаковке или маркировке которых использованы Товарные знаки.
В соответствии со ст. 161 НК РФ при реализации иностранным лицом, не состоящим на учете в российских налоговых органах, услуг, местом реализации которых является территория РФ, налог на добавленную стоимость исчисляется и уплачивается в российский бюджет налоговым агентом, приобретающим данные услуги у иностранного лица. Следовательно, организация обязана в качестве налогового агента удержать и перечислить в бюджет НДС с роялти одновременно с их переводом правообладателю.
Так как в лицензионном договоре не указана сумма НДС, а лицензионные платежи по договору налоговый агент (Лицензиат) перечисляет Лицензиару в полном объеме, без вычета НДС из суммы роялти, то налоговая база по НДС самостоятельно определяется налоговом агентом, то есть НДС в бюджет уплачивается сверху начисленных в пользу правообладателя сумм лицензионных платежей по ставке 20%.
Таким образом, в связи с тем, что в стоимость роялти, указанной в контракте, не включена сумма НДС, организация, выполняя функции налогового агента, исчисляет и уплачивает НДС по ставке 20% со всей стоимости лицензионных платежей без удержания налога из средств правообладателя. Следовательно, правообладателю перечисляется общая сумма, причитающихся ему по договору роялти без удержания суммы НДС.
Эта же сумма роялти в полном объеме включается в таможенную стоимость товаров, что полностью соответствует позиции Минфина РФ и Рекомендуемому мнению 4.16 и 4.18 40-й Сессии Технического комитета по таможенной оценке Всемирной Таможенной организации, на которую ссылается Минфин РФ в своих письмах от 04.08.2016г. № 03-10-11/45719, от 13.10.2021г.№27-01-21/82729.

Правомерно ли требование таможенного органа о включении в таможенную стоимость ввозимого товара, помимо самих лицензионных платежей, суммы НДС, которую организация уплачивает в качестве налогового агента, учитывая вышеприведенную ситуацию?

да, правомерно (Письмо Минфина России от 13.10.2021 N 27-01-21/82729)

Кирилл,
Но ведь в данном письме говориться о случаях, когда НДС внутри роялти и налоговый агент удерживает налог и дохода правообладателя. В данном же случае организация фактически не удерживает НДС, а платит его сверх дохода и перечисляет правообладателю полную сумму роялти (т.е. в точности как написано в письме Минфина). Т.е. по сути НДС уплачивается не из дохода правообладателя, а за счет собственных средств лицензиата. В связи с этим большие сомнения про необходимость включения такого НДС в таможенную стоимость ввозимых товаров

Глеб
Но ведь в данном письме говориться о случаях, когда НДС внутри роялти и налоговый агент удерживает налог и дохода правообладателя. В данном же случае организация фактически не удерживает НДС, а платит его сверх дохода и перечисляет правообладателю полную сумму роялти (т.е. в точности как написано в письме Минфина). Т.е. по сути НДС уплачивается не из дохода правообладателя, а за счет собственных средств лицензиата. В связи с этим большие сомнения про необходимость включения такого НДС в таможенную стоимость ввозимых товаров

налоговый агент не может уплачивать налог за счет своих средств - он всегда уплачивает налог за счет налогоплательщика (см. ст. 24 НК РФ). поэтому фактически уплачивая налог за счет своих средств компания формально увеличивает цену договора на сумму НДС, которую, опять же формально и удерживает из цены договора, т.е., формально, из причитающихся налогоплательщику сумм. так что никаких шансов оспорить подход ФТС я не вижу. 

Кирилл,
С точки зрения налогообложения и порядка определения налоговой базы у налогового агента это действительно так. А вот с точки зрения таможенного законодательства логика и экономический смысл явно провисают.
Смотрим подп.7 п.1 ст.40 ТК ЕАЭС 
При определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары, добавляются следующие дополнительные начисления, в частности, лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.
При этом в пункте 4 указанной статьи оговорено, что при определении таможенной стоимости ввозимых товаров дополнительные начисления к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за такие товары, кроме указанных в пункте 1 настоящей статьи, не производятся.
Т.е. если роялти, подлежащие перечислению правообладателю, полностью включены в ТС товаров, то никакие другие начисления включаться в нее уже не должны. А в данной ситуации НДС, начисляемый сверх цены, причитающейся правообладателю, по сути является таким дополнительным начислением.
Интересно, что в 2009году Минфин (со ссылкой на действующую тогда редакцию Закона РФ "О таможенном тарифе" по сути придерживался противоположной позиции: письмо от 29.01.2009г. №03-07-08/13.