Автор: Тяпухин С. В., эксперт журнала
Журнал "Оплата труда в государственном (муниципальном) учреждении: бухгалтерский учет и налогообложение" № 3/2022
Может ли работник использовать отпуск на работе по совместительству и по основной работе в разное время? Можно ли отозвать сотрудника, работающего по внутреннему совместительству, из отпуска? Как рассчитываются отпускные внешнему совместителю, если работник проработал менее 6 месяцев? Ответы на эти и другие вопросы вы найдете в статье.
Совместительство – это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время (ст. 282 ТК РФ). Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей. То есть различают два вида совместительства: внутреннее и внешнее (ст. 60.1 ТК РФ).
При работе по совместительству с работником заключается отдельный трудовой договор, в котором обязательно указывается на то, что работа является совместительством.
В соответствии с трудовым законодательством лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом.
Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности (ст. 286 ТК РФ).
Вопрос:
На что опираться при составлении графика отпусков внешнему совместителю?
Трудовое законодательство обязывает работодателя предоставлять отпуск работникам-совместителям (если на то есть их желание) одновременно с отпуском по основному месту работы.
В то же время Роструд неоднократно разъяснял (см. ответ на сайте онлайнинспекция.рф), что воспользоваться ежегодным отпуском одновременно с отпуском по основной работе – это право, а не обязанность работника. Работник самостоятельно может решить, взять ему отпуск на работе по совместительству одновременно с отпуском по основной работе или использовать данные отпуска отдельно. Закон не обязывает совместителя принудительно использовать эту гарантию.
Таким образом, для начала нужно выяснить у работника, хочет ли он, чтобы отпуск ему был предоставлен одновременно с отпуском по основному месту работу. Если ответ утвердительный, при составлении графика отпусков следует опираться на даты отпуска, установленные по основному месту работы. Для этого можно попросить работника принести с основного места работы соответствующую справку или выписку из графика отпусков (хотя предоставление указанных документов и не является обязательным). Если на дату составления графика отпусков совместитель не знает, когда ему будет предоставлен отпуск на основной работе, в графике можно указать, что он совместитель и что отпуск ему предоставляется одновременно с отпуском по основному месту работы.
Если же для работника не принципиально, чтобы отпуск был предоставлен одновременно, при составлении графика отпусков учитываются специфика деятельности организации и пожелания работника. Рекомендуем в таком случае заручиться согласием работника на предоставление ему отпуска в другое время в качестве доказательства, что работодатель готов был исполнить требования законодательства и предоставить отпуск одновременно с отпуском по основному месту работы.
Вопрос:
Как быть, если продолжительность оплачиваемого отпуска по основному месту работы больше, чем на работе по совместительству, а работник не хочет брать отпуск без сохранения заработной платы?
Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности (ст. 286 ТК РФ).
Однако настаивать на том, чтобы работник-совместитель взял отпуск без сохранения заработной платы, работодатель не вправе. Поэтому если тот не обращается к работодателю с соответствующим заявлением (при условии, что работник знает о своих правах), в данный период он будет трудиться на работе по внешнему совместительству во время отпуска по основной работе.
Вопрос:
Работник (внутренний совместитель) подал заявление на отпуск по основному месту работы – на 5 дней, по совместительству – на 3 дня (работа по совместительству выполняется удаленно). Вправе ли работник взять отпуск по основному месту работы и по внутреннему совместительству на разное количество дней?
Подобный вопрос рассмотрел Минтруд в Письме от 26.03.2021 № 14-2/ООГ-2680. Чиновники сформулировали общий подход к решению проблемы: работодатель на работе по совместительству обязан учитывать наличие у работника основной работы, применяя особый режим труда и отдыха работника, в частности разрешить увеличить продолжительность отпуска (пусть и путем предоставления отпуска без сохранения заработной платы). Работодатель по основному месту работы ограничен лишь обязанностью предоставить работнику ежегодный оплачиваемый отпуск установленной продолжительности.
Предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска совместителю в иной период (не одновременно с отпуском по основной работе), в том числе по просьбе работника, не гарантирует последнему (работнику), что он сможет полноценно использовать ежегодный оплачиваемый отпуск. Другими словами, находясь в отпуске по основному месту работы, работник будет продолжать работать по совместительству, и наоборот.
Конкретный ответ на поставленный вопрос чиновники в письме не дали. Роструд в разъяснениях о том, может ли работник-совместитель продолжать работу в период нахождения в отпуске по основному месту работы, отвечает утвердительно. По его мнению, работник может не воспользоваться своим правом на отпуск по совмещаемой работе одновременно с отпуском по основной работе. В этом случае он вправе использовать его в другое время с соблюдением требований ТК РФ об отпусках.
Также работник может взять отпуск без сохранения заработной платы по основному месту работы и по внутреннему совместительству на разное количество дней (если это его волеизъявление).
Вопрос:
Что делать, если отпуск по основному месту работы короче, чем по внутреннему совместительству?
Роструд считает, что в подобной ситуации сотруднику можно предоставить работу по основной должности во время отдыха по совместительству либо отпуск без сохранения зарплаты (см. ответ на вопрос на сайте онлайнинспекция.рф).
Вопрос:
Может ли работодатель быть привлечен к ответственности, если он не предоставит очередной отпуск работнику-совместителю одновременно с отпуском по основному месту работы?
В случае если работник-совместитель хотел использовать отпуска по обоим местам работы одновременно, а работодатель отказал ему в этом праве, есть риск, что работодателя привлекут к административной ответственности по ч. 1, 2 ст. 5.27 КоАП РФ. Если же продолжать работу по совместительству в период очередного оплачиваемого отпуска по основному месту работы – это решение работника, по нашему мнению, состава административного правонарушения в данном случае нет.
Вопрос:
Можно ли отозвать сотрудника, работающего по внутреннему совместительству, из отпуска?
Часть 2 ст. 125 ТК РФ устанавливает возможность отзыва работника из отпуска. Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. При отсутствии согласия работника отзывать из отпуска нельзя.
Что касается отзыва из отпуска внутреннего совместителя, такой отзыв будет ущемлять его права на отдых по основному месту работы. В связи с этим отозвать из отпуска внутреннего совместителя можно, только если работник также отзывается из отпуска по основному месту работы и выразил на это согласие (Письмо Роструда от 30.03.2021 № ПГ/05772-6-1).
Вопрос:
Работник-совместитель (внешнее совместительство) отработал в организации 4 месяца. По основному месту работы ему предоставляется отпуск. Как рассчитываются отпускные в этом случае?
Лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал 6 месяцев, то отпуск предоставляется авансом.
При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале – по 28-е (29-е) число включительно) (ст. 139 ТК РФ, п. 4 Положения[1]).
Для оплаты отпусков используется средний дневной заработок (п. 9 Положения). Для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, средний дневной заработок исчисляется путем деления заработной платы, начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,3) (п. 10 Положения).
В случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с п. 5 Положения, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,3), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.
Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного количества календарных дней (29,3) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.
Следовательно, если работник отработал менее чем 6 календарных месяцев, расчетный период определяется как количество календарных месяцев с даты вступления в силу трудового договора, включая месяц, предшествующий началу события, в связи с которым осуществляется выплата.
Иными словами, если работник отработал менее 6 месяцев, средний дневной заработок для оплаты отпускных рассчитывается путем деления зарплаты за расчетный период на 29,3, умноженного на количество полных календарных месяцев, и количество календарных дней в неполных календарных месяцах.
Пример
Работник был принят на работу по внешнему совместительству 16.09.2021. Ему с 01.02.2022 предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 14 календарных дней – как по основному месту работы, так и по работе по совместительству. Время, исключаемое из расчетного периода, отсутствует. Сумма начисленной за это время заработной платы по работе по совместительству составила 100 000 руб.
В данной ситуации расчетный период будет включать сентябрь (как не полностью отработанный месяц), октябрь, ноябрь и декабрь 2021 года и январь 2022 года (месяцы отработаны полностью, работник не освобождался от работы в период нерабочих дней, установленных Указом Президента РФ от 20.10.2021 № 595).
В сентябре 2021 года количество календарных дней составило 14,65 (29,3 кал. дн. / 30 дн. x 15 дн.). С октября 2021 года по январь 2022 года работник отработал полностью 4 месяца, или 117,2 дня (29,3 кал. дн. x 4 мес.).
Получается, что на работе по совместительству средний дневной заработок работника составляет 758,44 руб. (100 000 руб. / (117,2 + 14,65) дн.). Соответственно, сумма отпускных – 10 618,16 руб. (758,44 руб. x 14 дн.).
Вопрос:
Предоставляется ли работникам-совместителям, работающим в районах Крайнего Севера, дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 24 дня?
Этот вопрос является дискуссионным. По нашему мнению, при ответе на него нужно придерживаться позиции, изложенной в разд. 5 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с осуществлением гражданами трудовой деятельности в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях[2].
Согласно этой позиции совместителям, работающим в районах Крайнего Севера и в местностях, приравненных к таким районам, дополнительный отпуск за работу в указанных районах и местностях предоставляется на общих основаниях, то есть 24 и 16 календарных дней соответственно. Для работников-совместителей общая (суммарная) продолжительность ежегодных оплачиваемых отпусков устанавливается в общем порядке: путем суммирования основного и дополнительного отпусков соответствующей продолжительности (ответ дан на основании положений ст. 321 ТК РФ).
Вопрос:
Имеет ли внутренний совместитель право на выплату компенсации за неиспользованные дни отпуска при увольнении?
Да, имеет. Каких-либо ограничений по выплате компенсации за неиспользованные дни ежегодного оплачиваемого отпуска совместителям при увольнении нормами действующего законодательства не установлено.
[1] Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утв. Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922.
[2] Утвержден Президиумом ВС РФ 26.02.2014.
