Кому помогут письма Минфина и ФНС

 

Изменения первой части Налогового кодекса, которые вступят в силу 1 января 2007 года, затронули «больную» тему – как применять разъяснения Минфина и ФНС. В результате в разъяснениях нуждается и то, кто растолкует налогоплательщикам, как применять кодекс, и чем это может обернуться для фирмы.

Главное новшество, конечно, в том, что в следующем году официальные налоговые разъяснения станут освобождать всех, кто им последует, не только от штрафа (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ), но еще и от пеней (п. 8 ст. 75 НК РФ в ред. закона от 27 июля 2006 г. № 137-ФЗ). Но на несколько иных условиях, чем нынешние. Сейчас в Налоговом кодексе лаконично указано, что от штрафа страхуют «письменные разъяснения по вопросам применения законодательства о налогах и сборах», данные уполномоченным на то ведомством или его должностными лицами в пределах их компетенции. С нового года все будет несколько сложнее.

Не всякому дано

Станет важным то, кому чиновники дали разъяснения. Для освобождения налогоплательщика от ответственности и пеней необходимы будут толкования, данные либо ему, либо неопределенному кругу лиц. Трактовка того, что такое «даны», вероятно, станет предметом споров. Например, письма Минфина в адрес ФНС от штрафа и пеней могут и не освободить. Ведь в этом случае финансовое ведомство дает разъяснения подчиненной ему налоговой службе, то есть круг лиц определен и среди них нет вашей фирмы. Так же обстоят дела и с письмами ФНС, которые она рассылает своим региональным управлениям и инспекциям. Но зачастую именно в таких письмах оба ведомства высказывают свою позицию по многим острым вопросам. Второй тип писем, в которых Минфин и ФНС разъясняют налоговое законодательство, – так называемые ответы на частные запросы, то есть на вопрос конкретного налогоплательщика. Такие письма часто становятся общедоступными, но не всегда содержат в себе формулировку того самого вопроса, в ответ на который чиновники объяснили, как применять то или иное положение налогового законодательства. Впоследствии это дает им повод заявлять, что эти разъяснения применимы лишь в той узкой конкретной ситуации, которая была изложена в вопросе, и не факт, что в других ситуациях ответ бы был таким же.

Собственно, сейчас подавляющее большинство писем обоих ведомств сводится к этим двум типам. Документов, которые адресованы неопределенному кругу лиц, не так уж много (обычно они начинаются со слов «В связи с многочисленными вопросами ФНС – или Минфин – разъясняет…».). Выходит, что писем обоих ведомств – море, но большинство из них ни от чего не страхуют. Особенно если вспомнить о письмах с противоположными по смыслу разъяснениями. Сейчас их появление на руку налогоплательщикам – как ни поступи, штрафа в любом случае не будет. Правда, в будущем они, наоборот, только запутают. Ведь, если следуя предложенным рекомендациям вы, как потом окажется, «прогадали», то расплачиваться придется по полной программе: недоимка, пени, штраф (если, конечно, выбранное письмо не адресовано вашей фирме или неопределенному кругу лиц).

Поэтому может получиться так, что позиция налоговиков по какому-то вопросу известна всем (поскольку изложена в одном или нескольких обнародованных письмах), но чтобы избежать санкции и пени вам все равно придется написать запрос в ФНС или, еще лучше, в Минфин. В Налоговом кодексе теперь закреплен срок, в течение которого финансовое ведомство обязано предоставить разъяснения. Он составляет два месяца с момента получения запроса, а по решению министра или его заместителя – все три (п. 3 ст. 34.2 НК РФ). Нынешний основной срок для ответа – один месяц, к которому в отдельных случаях замминистр своим решением может добавить еще один (приказ Минфина от 23 марта 2005 г. № 45н). Правда, что в законодательстве так и не появилась норма об ответственности, способной заставить чиновников соблюдать эти сроки.

Обратите внимание, «страховкой» от штрафа и пеней будут не только письма ведомств. Такой же эффект будут иметь разъяснения сотрудников ФНС и департамента налоговой политики Минфина, которые они дают в печати. Правда, лишь в том случае, если они выступают как должностные лица, а не как специалисты или советники налоговой службы. Вот такие разъяснения уже можно считать адресованными неопределенному кругу лиц.

На все случаи жизни

Условие, при котором официальные разъяснения не спасут от штрафа и пеней – если они основаны на неполной или недостоверной информации. Правда, освобождения от штрафа не будет, только если неполную или недостоверную информацию предоставил сам плательщик. А вот в отношении разъяснений, исключающих пени, такого уточнения почему-то нет. В любом случае это условие – прекрасная отговорка для того, чтобы все-таки можно было начислить пени и штраф, причем «при каждом удобном случае». Если разъяснения даны неопределенному кругу лиц, то инспекторы всегда смогут заявить, что они составлены без учета специфики конкретной ситуации. И когда фирма получит разъяснения, инспекторы попытаются придраться к полноте содержащейся в нем информации.

В любом случае, если, невзирая на полученное разъяснение, инспекторы начислят организации недоимку, пени и штраф, то одним из оснований (причем оно будет указано в акте проверки) для их взыскания обязательно должна послужить та самая «недостающая информация». Если же она к обстоятельствам правонарушения отношения не имеет, то вряд ли можно считать, что сведения, на основе которых предоставлены разъяснения, были неполными или недостоверными.

Что могут налоговики

Ну и наконец, в Налоговом кодексе будет уточнение, что освобождением от штрафа и пеней послужат разъяснения не просто абстрактного «уполномоченного органа», но в том числе Минфина (а также региональных и муниципальных финансовых органов) и ФНС (включая ее управления и инспекции). Причем предоставленные разъяснения должны быть даны компетентным ведомством. С компетенцией Минфина все понятно – в статье 34.2 Налогового кодекса недвусмысленно сказано, кому он дает письменные разъяснения – «налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам», и о чем – «по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах».

А вот с налоговиками сложнее. В их права и обязанности не входит предоставление налогоплательщикам разъяснений о том, как применять налоговый закон. Зато есть обязанность бесплатно информировать налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов, в том числе и об их правах и обязанностях, своих полномочиях, а также о порядке исчисления и уплаты налогов и сборов (подп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ). Если, например, порядок исчисления и уплаты – так, как он прописан в кодексе, – вызывает вопросы, то информация о нем, которую должны предоставить налоговики, волей-неволей получится ничем иным как тем самым «разъяснением по вопросу применения законодательства о налогах и сборах». И таким образом, оно будет в компетенции налоговиков.

Письмо как приказ

У налоговых органов появится новая обязанность – руководствоваться письменными разъяснениями Минфина по вопросам применения налогового законодательства (подп. 5 п. 1 ст. 32 НК РФ). Здесь возникает вопрос: если инспекторы обязаны следовать письмам Минфина, то зачем в Налоговом кодексе нужны нормы об освобождении от пеней и штрафа налогоплательщиков, которые будут этими письмами руководствоваться? Ведь налоговики, которым вы предъявите письмо Минфина, в соответствии с которым рассчитывали и платили налоги, обязаны будут ему последовать и не смогут начислить вашей фирме не только штраф и пени, но и собственно недоимку. Правда, мнение сотрудников финансового ведомства, как показывает практика, изменчиво: сегодня они убеждены в одном, завтра – совершенно в другом.

Инспекторы же не могут при проверке руководствоваться двумя взаимоисключающими письмами Минфина, и им придется выбрать какое-то одно. В том случае, когда налогоплательщик действовал в соответствии с «невыбранным» документом, ему поможет норма об освобождении от ответственности и пеней.

Норма об обязательности налоговиков следовать разъяснениям Минфина упрощает оспаривание законности этих разъяснений в арбитражном суде. Для того, чтобы суд принял заявление о признании ненормативного акта какого-нибудь ведомства незаконным, необходимо доказать, что этот документ нарушает права и законные интересы заявителя (п. 1 ст. 198 АПК). Но каким образом можно доказать, что какое-нибудь письмо (будь это ответ на частный запрос или разъяснения в адрес ФНС), которое фирма выполнять не обязана, нарушает ее права?

В 2007 году сделать это будет легче. Раз инспекторы обязаны руководствоваться письмом, значит, оно позволяет им предъявлять определенные требования к организации. И если письмо изменяет или дополняет положения Налогового кодекса, то и требования налоговиков будут выходить за рамки закона. Чтобы восстановить справедливость, руководство фирмы вынуждено будет тратить время и деньги на перечисление дополнительных сумм налога, предоставление налоговикам не предусмотренных кодексом документов и т.п. А это не что иное, как нарушение прав налогоплательщика! Такие соображения когда-то заставили Конституционный Суд признать возможность оспаривания в арбитражных судах законности методических рекомендацией ФНС по применению отдельных глав второй части Налогового кодекса (определение от 5 ноября 2002 г. № 319-о). Кстати, именно потому, что слишком часто фирмы стали оспаривать законность отдельных пунктов методичек в Высшем Арбитражном Суде, налоговики и решили их отменить.

Кому нужны старые письма

Еще одно условие, чтобы разъяснения избавляли от пеней – фирма должна подать соответствующее заявление после 31 декабря 2006 года. От штрафа в 2007 году будут освобождать хоть и на новых условиях, но все разъяснения чиновников – и «старые», и свежие. Точно так же все нынешние и грядущие разъяснения Минфина будут обязательны для налоговиков.

Н. Зайцева, советник налоговой службы II ранга

Судьи придерживаются того мнения, что неуплата налога сама по себе не является доказательством наличия состава правонарушения, которое предусмотрено статьей 122 Налогового кодекса.

 

ОБРАТИМСЯ К ЗАКОНУ

Налоговый кодекс
Статья 34 «Полномочия финансовых органов в области налогов и сборов» (действующая редакция)

2. Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления, уполномоченные в области финансов, дают письменные разъяснения по вопросам применения соответственно законодательства субъектов Российской Федерации о налогах и сборах и нормативных правовых актов органов местного самоуправления о местных налогах и сборах.

 

Вопрос о том, освободят ли письменные разъяснения от штрафа и пеней, комментирует консультант Минфина Юрий Лермонтов на стр.17 журнала «Практическая бухгалтерия» № 9 за 2006 год. – Прим. ред.