Аванс в натуральной форме и НДС

Комментарий к Определению ВС РФ от 10.12.2019 № 307-ЭС19-22286.

Подрядчик передал свои права и обязательства, предусмотренные договором подряда, новому подрядчику, а заказчик не возражал против этого. Соглашением были определены стоимость выполненных и принятых заказчиком работ и размер не отработанного подрядчиком аванса, который подлежал перечислению новому подрядчику. Затем было подписано второе соглашение, в соответствии с которым вместо перечисления неотработанного аванса подрядчик передает новому подрядчику выполненные, но не сданные заказчику работы на ту же сумму.

В такой ситуации новому подрядчику необходимо быть готовым к тому, что проверяющие укажут на обязанность начислить НДС.

Обоснование следующее. По мнению Минфина, эта обязанность возникает при условии, что операция по передаче результатов работ облагается НДС (то есть речь идет о выполнении работ, стоимость которых не освобождена от обложения этим налогом). В частности, в Письме от 10.04.2006 № 03-04-08/77 указано: оплата (частичная оплата) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), поступившая налогоплательщику в неденежной форме (вексель, иное имущество, работы, услуги), подлежит включению в базу по НДС. Проще говоря, считается, что новый подрядчик получил аванс в неденежной (натуральной) форме – в виде работ, выполненных подрядчиком и переданных им в счет исполнения обязанности по перечислению денег.

Кроме того, обязанность начисления НДС подтверждается п. 17 Правил ведения книги продаж, которым предусмотрено:

Правильно ли считать нового подрядчика покупателем работ, а подрядчика – их продавцом? По мнению судей (см. Постановление АС СЗО от 29.08.2019 № Ф07-9723/2019 по делу № А56-109395/2018), вполне можно, ведь важна суть взаимоотношений. В связи с принятием новым подрядчиком обязанности завершить выполнение начатых подрядчиком работ у последнего возникает задолженность в сумме неотработанного аванса. На получение указанной суммы вправе претендовать новый подрядчик, но он соглашается вместо денег получить работы, которые подрядчик выполнил, но не сдал заказчику. Таким образом, для нового подрядчика эти работы являются авансом в неденежной форме.

В названном деле данный вывод сделали судьи двух первых инстанций, а арбитры АС СЗО подтвердили его законность. В постановлении указано:

Важно, что Определением ВС РФ от 10.12.2019 № 307-ЭС19-22286 новому подрядчику (налогоплательщику) было отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам для пересмотра. Фактически судья ВС РФ подтвердил обоснованность доначисления новому подрядчику сумм «авансового» НДС.