ООО «Аудиторская фирма «БИЗНЕС-СТУДИО» Налог на добавленную стоимость является, пожалуй, самым сложным, поскольку вызывает больше всего судебных споров. Если в спорной ситуации вы переплатили НДС, то волноваться не стоит, а вот если у вас образовалась недоплата по налогам, то в этом случае необходимо будет объяснить налоговикам, почему вы недоплатили налог, возможны судебные споры и отказы в налоговых вычетах.

Спорные ситуации


Возможно привести очень много примеров спорных ситуаций, когда налогоплательщик не может до конца разобраться, начислять или не начислять НДС.

Ситуация 1. Товарный заем


В ст. 146 НК РФ указано, что реализация товаров (работ, услуг) признается объектом налогообложения по НДС. Однако договор займа не является реализацией, а следовательно, обложения НДС не происходит. Но суды ответить однозначно не могут, является ли товарный заем реализацией или нет. В постановлении ФАС Уральского округа от 04.07.2011 N Ф09-3429/11 по делу N А76-16435/2010 суд признал такую операцию облагаемой НДС. Суд указал, что предоставление займа в натуральной форме является операцией, облагаемой НДС. Аналогичный вывод сделан в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 25.10.2012 по делу N А32-16052/2011.

Но имеется и противоположная практика. Так, в постановлении ФАС Московского округа от 23.04.2008 N КА-А40/3008-08 по делу N А40-41643/07-87-240 судьи решили, что в соответствии со ст. 807 ГК РФ заем предоставляется на возвратной основе. Следовательно, при передаче предмета займа (драгметаллов) объект налогообложения по НДС отсутствует.

Ситуация 2. Выдача поручительства за третьих лиц


Выдача поручительства предусмотрена гражданским законодательством (ст. 361 ГК РФ). Но вот вопрос обложения такого поручительства НДС является спорным. И суды также выражают в данном случае неоднозначную позицию. Некоторые суды считают, что выдача налогоплательщиком, не являющимся банком, поручительства за третьих лиц облагается НДС. Так, в постановлении ФАС Центрального округа от 16.03.2012 по делу N А08-3814/2011 суд признал, что поручительство облагается НДС. Судьи провели анализ нормы п. 3 ст. 423, ст. 421 ГК РФ и пришли к выводу о том, что отношения между поручителем и должником полностью соответствуют определению услуги. Следовательно, операции по выдаче поручительства за третьих лиц облагаются НДС в общеустановленном порядке.

Однако есть и другая позиция, подкрепленная мнением ВАС РФ о том, что выдача налогоплательщиком, не являющимся банком, поручительства за третьих лиц не облагается НДС. Такой вывод сделан в постановлении ФАС Поволжского округа от 23.09.2010 по делу N А12-1810/2010 (Определением ВАС РФ от 07.02.2011 N ВАС-342/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ).

Ситуация 3. Сумма необоснованного обогащения


Представим себе ситуацию, что контрагент взыскал с вас сумму необоснованного обогащения. Возникает резонный вопрос: нужно ли начислять НДС фактически на те суммы, которые являются штрафными санкциями за неисполнение обязательств по договору.

По мнению судей, выраженному в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 20.02.2009 по делу N А53-527/2008-СЗ-9 сумма возмещения неосновательного обогащения облагается НДС.
В другом решении судьи в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.09.2008 по делу N А56-32718/2005 решили, что сумма возмещения неосновательного обогащения не облагается НДС. Получение предпринимателем дохода в виде возмещения неосновательного обогащения и соответствующих процентов не свидетельствует о наличии у него операций по реализации товаров (работ, услуг) либо иных операций, указанных в пп. 2 - 4 п. 1 ст. 146 НК РФ.  Полученную сумму неосновательного обогащения налогоплательщик не должен облагать НДС.

Ситуация 4. Выдача подарков сотрудникам


По поводу выдачи подарков сотрудникам также существует различная позиция. С одной стороны, выдача подарков облагается НДС, так как является передачей права собственности на товары на безвозмездной основе. Такой вывод сделал суд в постановлении Президиума ВАС РФ от 25.06.2013 N 1001/13 по делу N А40-29743/12-140-143. Президиум ВАС РФ признал правильным вывод судов нижестоящих инстанций о том, что операции по безвозмездной передаче работникам детских новогодних подарков необходимо учитывать при определении налоговой базы по НДС.

А вот в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 13.09.2010 по делу N А26-12427/2009 суд решил, что выдача подарков не облагается НДС, поскольку объект налогообложения не возникает. Аналогичный вывод сделали судьи в постановлении ФАС Центрального округа от 02.06.2009 по делу N А62-5424/2008.

Таким образом, вопрос выдачи подарков сотрудникам и обложения таких подарков НДС также является спорным.

Ситуация 5. Предоставление обедов сотрудникам


Вопрос предоставления обедов сотрудникам также не имеет однозначного ответа. Предоставление обедов сторонней организацией облагается НДС. Суд переквалифицировал передачу обществом обедов своим работникам как переход права собственности на товары (работы, услуги) на безвозмездной основе. В постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 17.02.2005 N А31-314/13 суд признал правомерным доначисление налога.

А вот в более поздних решениях, судьи указывал, что предоставление обедов сторонней организацией не облагается НДС. Такие выводы были сделаны в постановлениях ФАС Московского округа от 06.04.2012 по делу N А40-65744/11-90-285, ФАС Московского округа от 30.11.2009 N КА-А40/12576-09 по делу N А40-89853/08-141-432.

Таким образом, в случае неоднозначной ситуации в части обложения НДС тех или иных операций необходимо обратиться к судебной практике. Если судебная практика не однозначна, то важно посмотреть на позицию Высшего арбитражного суда, которой придерживаются нижестоящие суды. Кроме того, поскольку налоговая практика постоянно меняется, то в случае спорных ситуаций руководствоваться стоит последними решениями судов. Но некоторые налогоплательщики справедливо считают, что самым безопасным вариантом является начисление НДС, что позволит полностью избежать судебных споров.