Материалы подготовлены группой консультантов-методологов ЗАО <Интерком-Аудит>
Интеллектуальной собственностью признаются исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности. Под результатами интеллектуальной деятельности понимаются литературные, художественные, научные произведения, программы для электронно - вычислительных машин и базы данных; изобретения; промышленные образцы, полезные модели. Фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания приравнены к результатам интеллектуальной деятельности, как средства индивидуализации юридического лица.
Порядок отнесения к таковым регламентирован специальным законодательством об интеллектуальной собственности, предусматривающим урегулирование отношений, возникающих в связи с правовой охраной и использованием объектов интеллектуальной собственности:
- Закон Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" от 23.09.92 N 3520-1;
- Закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" от 09.07.93 N 5351-1;
- Патентный Закон Российской Федерации от 23.09.92 N 3517-1;
- Закон Российской Федерации "О правовой охране программы для ЭВМ и баз данных" от 23.09.92 N 3523-1;
- Закон Российской Федерации "О правовой охране топологий от 23.09.92 N 3526-1.
Передача технологий в порядке международного обмена представляет передачу (приобретение) научно - технических знаний, опыта и информации с целью применения технологических процессов, выпуска продукции и оказания научно - технических и сопутствующих обмену услуг на коммерческих условиях, определенных соглашением (договором, контрактом), заключенным между резидентом и нерезидентом Российской Федерации. Международный обмен (торговля) технологиями, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность), относится к внешнеторговой деятельности. Порядок осуществления внешнеторговой деятельности подлежит государственному регулированию, методы которого определены положениями Федерального Закона «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13.10.1995 N 157-ФЗ.
В связи с тем, что форма внешнеэкономической сделки, одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву, при оформлении договорных отношений необходимо выполнить требования, установленные нормами Российского Законодательства.
Так, в соответствии со ст.138 ГК РФ, интеллектуальная собственность юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности может использоваться третьими лицами только с согласия правообладателя. Разрешение правообладателя на использование информации или иной интеллектуальной собственности третьими лицами оформляется гражданско - правовыми договорами: о передаче (уступке) исключительных прав или предоставлении лицензии (исключительной, неисключительной) на использование объектов.
Одной из форм, регулирующих отношения между правообладателем (лицензиаром) и пользователем (лицензиатом), является лицензионный договор, позволяющий лицензиату использовать отдельные объекты интеллектуальной собственности в объеме, предусмотренном договором. К этой категории относятся договор на передачу готовых научно - технических разработок - технологий, конструкций, содержащих незапатентованные технические решения, дизайн и т.п. Элементы лицензионного договора могут включаться в другие гражданско - правовые договоры (на выполнение научно - исследовательских, опытно - конструкторских и технологических работ, подряда, о создании акционерного общества и др.). Во всех договорах, предусматривающих передачу прав на использование сведений, составляющих коммерческую тайну, на пользователя должна быть возложена обязанность по соблюдению ее конфиденциальности.
Порядок применения данной формы договора регулируется Патентным Законом Российской Федерации от 23.09.92 N 3517-1. Патентная лицензия предоставляет право на использование патента, определяет объем передаваемых прав, территорию и период его использования, а также форму платежа. Право собственности на охраняемый патентом объект промышленной собственности остается у лицензиара. В зависимости от объема передаваемых прав, беспатентная лицензия, передаваемая по лицензионному договору, может быть исключительной или неисключительной. При неисключительной лицензии лицензиар, предоставляет лицензиату право на использование объекта промышленной собственности, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление аналогичных лицензий третьим лицам. По исключительной лицензии лицензиату передается исключительное право на использование объекта промышленной собственности в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату.
В данной категории коммерческих соглашений используется также лизинг (аренда) лицензий. Лизингом является аренда исключительного права на пользование патентом или иным объектом промышленной собственности на определенной территории, используемым в производственных или коммерческих целях лизингодержателем при сохранении прав собственности за арендодателем.
В главе 54 Гражданского Кодекса определен порядок оформления договорных отношений по заключению сделок на использование объектов интеллектуальной собственности в форме коммерческой концессии. Форма данного договора используется при предоставлении правообладателем пользователю комплекса исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности, что позволяет рассматривать этот договор как разновидность лицензионных договоров. Так, согласно статье 1027 ГК РФ в комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, может быть включено право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак, знак обслуживания, на использование деловой репутации и коммерческого опыта и другие предусмотренные договором объекты исключительных прав.
Условиями договора коммерческой концессии правообладатель может предусмотреть возможность передачи прав пользователем другим лицам в субконцессию. К тому же, договор может быть составлен так, что в нем сразу предусматривается обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.
Договор об уступке патента на изобретение или промышленный образец, право на полезную модель или товарный знак, лицензионные договоры и договоры коммерческой концессии считаются действительными после регистрации в государственном патентном ведомстве - Российском агентстве по патентам и товарным знакам (Роспатент).
Кроме того, правообладатель обязан зарегистрировать договор коммерческой концессии (субконцессии), а также внесение изменений или прекращение данного договора в территориальном налоговом органе по месту регистрации юридического лица. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном государстве, договор регистрируется в территориальном налоговом органе по месту регистрации юридического лица, являющегося пользователем. Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии) утвержден Приказом от 20 декабря 2002 г. № БГ-3-09/730.
Как лицензионный договор, так и договор коммерческой концессии являются возмездными. Вознаграждение по договорам может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей (роялти), отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
Таким образом, заключение соглашений (договоров, контрактов) по обмену знаниями, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность), относится к нематериальным сделкам, предметом которых являются нематериальные активы. Международная направленность сделки характеризуется наличием партнеров в зарубежных странах, договорных взаимоотношений между резидентом и нерезидентом. Коммерческие сделки, объектом соглашения которых является экспорт-импорт технологий, предусматривает осуществление платежей в иностранной валюте. Как следует из п. 7 ст. 1 Закона РФ от 9 октября 1992 г. № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле», к валютным операциям относятся операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты. В связи с этим, порядок расчетов с иностранной компанией по указанным сделкам, подлежит валютному регулированию.
Если лицензионный договор предусматривает вывоз исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензии) с таможенной территории РФ за границу без обязательства об обратном ввозе, то в соответствии со ст. 2 Закона РФ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" от 13.10.95 N 157-ФЗ такой лицензионный договор является экспортной сделкой. Факт экспорта фиксируется в момент предоставления прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Если же лицензионный договор предусматривает ввоз исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензии) на таможенную территорию РФ из-за границы без обязательства об обратном вывозе, то в соответствии со ст. 2 Закона РФ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" от 13.10.95 N 157-ФЗ такой лицензионный договор является импортной сделкой. Факт импорта фиксируется в момент получения прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Расчетом за предоставление лицензии по лицензионному договору является уплата лицензиатом вознаграждения лицензиару, которое может быть предусмотрено и в виде периодических процентных отчислений от прибыли лицензиата (роялти). К ним относятся поступления (платежи), размеры которых определяются как функция от показателей использования или результатов работы производственных единиц, предоставленных услуг, продаж товаров, прибыли. Роялти могут быть текущими, суммарными, минимальными. Текущими роялти являются периодически выплачиваемые суммы, исчисленные в виде процентов от продажной цены или любой иной расчетной единицы, согласованной сторонами. Суммарные роялти представляют собой сумму всех роялти с учетом скидки и требуются в случаях, когда выплата текущих роялти невозможна или нецелесообразна. Минимальные роялти - согласованная в договоре минимальная сумма, независимая от достигнутых результатов и выплачиваемая покупателем (лицензиатом)
Таким образом, уплата лицензиатом вознаграждения лицензиару, в том числе и в виде роялти, по лицензионному договору, представляющему собой экспортную или импортную операцию, в соответствии с Законом РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" является валютной операцией.
В зависимости от срока, предусмотренного для осуществления расчетов в иностранной валюте по данной сделке, операции классифицируются как:
- текущие валютные операции, если условием договора предусмотрен срок платежа до 90 дней;
- валютные операции, связанные с движением капитала, при превышении данного срока.
Валютный контроль за валютными операциями, связанными с движением капитала возложен на Центральный Банк Российской Федерации, который в свою очередь утверждает порядок учета валютных операций для уполномоченных банков, имеющих лицензии на проведение валютных операций. Порядок предоставления и получения резидентами отсрочки платежа на срок более 90 дней по экспорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) определяется Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ.
Порядок осуществления расчетов между резидентами и нерезидентами по договорам передачи результатов интеллектуальной деятельности регулируется Положением ЦБ РФ от 24.10.2001г. №157-п. В соответствии с нормами указанного документа вне зависимости от сроков осуществляются следующие платежи:
- при получении предварительной оплаты и зачисления иностранной валюты на счет резидента-правообладателя от нерезидента в счет передачи результатов интеллектуальной деятельности;
- перевод резидентом Российской Федерации иностранной валюты в оплату ранее переданных результатов интеллектуальной деятельности нерезидентом-правообладателем.
Таким образом, при составлении контракта с условием осуществления расчетов в иностранной валюте по факту предоставления прав на результаты интеллектуальной деятельности от правообладателя-нерезидента является наиболее предпочтительным, поскольку нормами валютного регулирования не ограничены сроки платежа и отсутствует необходимость получения разрешения ЦБ РФ на проведение валютной операции.
В то же время, если для осуществления платежей за передачу результатов интеллектуальной деятельности необходима покупка иностранной валюты за рубли на внутреннем валютном рынке Российской Федерации, требуется представить заключение Министерства финансов Российской Федерации об обоснованности платежей в иностранной валюте за работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности (далее - "Заключение Минфина России"). Такой порядок совершения юридическими лицами-резидентами операций покупки иностранной валюты установлен Указанием ЦБ РФ от 30 декабря 2001 № 721-У, действие которого распространяется на внешнеэкономические сделки по передаче нематериальных активов с ценой договора превышающей сумму, эквивалентную десяти тысячам долларов США. Заключение Минфина России выдается в порядке и по форме, устанавливаемым Инструкцией ЦБ РФ № 88-И от 10 февраля 2000 года.
В связи с тем, что указанное заключение необходимо получить в случае покупки иностранной валюты, можно сделать вывод, что при наличии иностранной валюты на валютном счете осуществление перевода валютных средств производится без ограничений при выполнении вышеуказанных условий. Во избежание длительной процедуры подготовки документов и сроков, предусмотренных на рассмотрение и выдачу заключений, можно воспользоваться кредитными или заемными валютными средствами или поступлениями за реализованные товары (работы, услуги).
Выполнение работ, оказание услуг или передача результатов интеллектуальной деятельности по указанным договорам подтверждается документами, определенными в Перечне, утвержденном Министерством внешних экономических связей и торговли Российской Федерации от 01.07.97 N 10-83/2508, Федеральной службой России по валютному и экспортному контролю от 03.07.97 N 07-26/3628, ГТК России от 09.07.97 N 01-23/13044, а также иными документами в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В случае, если передаются права на результаты интеллектуальной деятельности документами, подтверждающими наличие прав, являются:
-свидетельства на товарные знаки; патенты на промышленные образцы, изобретения, полезные модели; патенты на селекционные достижения;
- договоры уступки на объекты промышленной собственности;
-лицензионные или авторские договоры об использовании объектов интеллектуальной собственности, договоры коммерческой концессии.
В соответствии с таможенным законодательством Российской Федерации таможенному контролю подлежат перемещаемые (ввозимые / вывозимые) через таможенную границу Российской Федерации товары и транспортные средства. При этом, согласно статье 18 Таможенного кодекса Российской Федерации и Федеральному закону "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" от 13.10.95 N 157-ФЗ, под товаром понимается любое движимое имущество. В связи с этим любые перемещаемые юридическими и физическими лицами результаты интеллектуальной деятельности, зафиксированные на магнитных, бумажных или иных материальных носителях (схемы, чертежи, описания технологических процессов, программные продукты, методические материалы, результаты исследований и т.д.) (далее - товар), в том числе в комплекте с изделиями или продукцией, подлежат таможенному контролю.
Перемещаемые через таможенную границу Российской Федерации участниками внешнеторговой деятельности материальные носители, содержащие результаты интеллектуальной деятельности, подлежат письменному декларированию с обязательным заполнением грузовой таможенной декларации в случае, если их стоимость превышает сумму, эквивалентную 100 евро или в случае если к ним применяются меры нетарифного регулирования.
Допускается декларирование путем представления в таможенный орган письменного заявления, составленного в произвольной форме, если стоимость товаров, декларируемых по одному Заявлению, не превышает суммы, эквивалентной 100 евро, и если их экспорт осуществляется без ограничений, установленных законодательством Российской Федерации, при условии, что в Заявлении содержатся необходимые для таможенных целей сведения:
- о лицах, перемещающих товары через таможенную границу Российской Федерации, и транспортных документах, в соответствии с которыми их товары перемещаются через таможенную границу Российской Федерации;
- о наименованиях товаров и их кодах в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации;
- о количестве перемещаемых товаров и их фактурной и таможенной стоимости;
- о заявляемом таможенном режиме.
Результаты интеллектуальной деятельности, зафиксированные на бумажных носителях, классифицируются в 49 группе ТН ВЭД России, а в случае их размещения на магнитных носителях - в товарной позиции 8524 ТН ВЭД России.
В случае, если условиями внешнеэкономического договора не предусмотрена оплата непосредственно материальных носителей, содержащих результаты интеллектуальной деятельности, вывозимых с таможенной территории Российской Федерации, то в соответствии с Положением Банка России и ГТК России от 22.12.99 N 101-П и N 01-23/23005 "О применении Инструкции Банка России и ГТК России от 13.10.99 N 86-И и N 01-23/26541 "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в Российскую Федерацию выручки от экспорта товаров", таможенное оформление производится без представления паспорта сделки.
Таможенное оформление товаров, содержащих результаты интеллектуальной деятельности, перемещаемых через таможенную территорию Российской Федерации по внешнеэкономическому договору, условиями которого предусмотрены отдельно расчеты за материальные носители и за содержащиеся на них результаты интеллектуальной деятельности, должно производиться с представлением паспорта сделки, оформленного в установленном порядке. При этом, в качестве фактурной стоимости таких товаров, в таможенной декларации должны указываться сведения о стоимости материальных носителей. В связи с тем, что таможенная стоимость товаров является основой для исчисления таможенной пошлины, акцизов и таможенных сборов, особую важность представляет правильное заполнение документов, необходимых для таможенного оформления.
Например, в том случае, когда условиями импортного контракта предусматривается предоставление прав на использование объектов интеллектуальной собственности на материальных носителях, то в графе о сумме контракта указывается цена сделки, установленная исходя из условий контракта с иностранным поставщиком, а стоимость материальных носителей в разделе "Особые отметки Банка Импортера" паспорта импортной сделки.
Необходимо учитывать, что данный порядок при прохождении таможенного контроля распространяется, в том числе, на расчеты по агентским договорам, договорам комиссии и договорам поручения.
Кроме документов, представляемых декларантом для таможенных целей, при вывозе результатов интеллектуальной деятельности в таможенный орган необходимо представить лицензию Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации (при экспорте технологий двойного назначения, информации о месторождениях топливно - энергетического комплекса (ТЭК) и шифровальной техники) или Комитета по военно - техническому сотрудничеству Российской Федерации с иностранными государствами (при экспорте нормативно - технической, конструкторской, технологической, программной документации к продукции военного назначения и картографической продукции военного назначения).
