Автор: Жигачев Александр Викторович, кандидат юридических наук, налоговый юрист, доцент ФГБОУ ВО «Саратовская государственная юридическая академия», г. Саратов

В последнее время российские инвесторы все чаще проявляют интерес к брокерским (торгово-брокерским) счетам в иностранных банках, в связи с особыми возможностями, которые эти счета предоставляют.

Эти счета, хотя и открываются в иностранных банках, имеют мало общего со счетами в российских банках.

Специфика указанных счетов состоит в том, что такие брокерские счета по своей сути представляют собой инвестиционные/лицевые счета на торговых площадках (биржах), на которых через торговые платформы осуществляется торговля не только валютой, но и акциями, контрактами на разницу, фьючерсами, опционами, другими деривативами и финансовыми инструментами.

Таким образом, брокерские счета в иностранных банках сочетают в себе инвестиционную привлекательность, с одной стороны, и банковскую надежность (часто банков с вековой историей), с другой стороны.

Но как квалифицировать такие брокерские счета в иностранных банках с точки зрения российского законодательства о валютном регулировании и валютном контроле?

Рассмотрим этот вопрос.

Федеральный закон № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – «Закон № 173-ФЗ»), весьма жестко ограничивая допустимые операции резидентов по счетам (вкладам) в иностранных банках, сами понятия «счет» и «вклад» для этих целей не определяет.

В то же время установлено, что используемые в Законе № 173-ФЗ институты, понятия и термины гражданского и административного законодательства Российской Федерации, других отраслей законодательства Российской Федерации применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства Российской Федерации, если иное не предусмотрено Законом № 173-ФЗ (ч. 2 ст. 1 Закона № 173-ФЗ).

Общее представление о банковском счете и банковском вкладе, применительно к российской правовой системе, можно получить исходя из анализа, соответственно, гл. 45 ГК РФ «Банковский счет» и гл. 44 ГК РФ «Банковский вклад». Здесь следует обратить внимание, что и банковский счет, и банковский вклад предусматривают операции только с денежными средствами.

Пункт 2.1 Инструкции Банка России № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» предусматривает, что банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах: текущие счета; расчетные счета; бюджетные счета; корреспондентские счета; корреспондентские субсчета; счета доверительного управления; специальные банковские счета; депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов; счета по вкладам (депозитам). Но ни один из указанных счетов не предусматривает совершение операций с тем перечнем активов (инструментов), которые возможны по брокерским счетам в иностранных банках.

Таким образом, можно сделать вывод, что в России прямого аналога брокерским счетам в иностранных банках нет.

Брокерские счета в иностранных банках с точки зрения российского правопонимания гораздо более схожи, с одной стороны, с брокерскими и депозитарными счетами на российском рынке ценных бумаг (по российскому законодательству такие брокерские и депозитарные счета тоже открываются в банках, но формально их владельцами являются брокеры и депозитарии, хотя на них и учитываются денежные средства каждого клиента брокера, депозитария – ст.ст. 3, 7 Федерального закона № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг») и, с другой стороны, с лицевыми счетами (счетами депо) на рынке ценных бумаг (ст. 8.2 Федерального закона № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

В целом, по смыслу, брокерские счета в иностранных банках не очень-то соответствуют «счету в банке» для целей Закона № 173-ФЗ. По сути, это счета брокера, на которых учитываются активы клиента (хотя формально владельцем этого счета и значится сам клиент).

Но российская правоприменительная и праворазъяснительная практика пока придерживается противоположного подхода – брокерский счет в иностранном банке для целей Закона № 173-ФЗ в полной мере является «счетом в банке» и, соответственно, в отношении владельцев – валютных резидентов России – попадает под регулирование Закона № 173-ФЗ. Такая позиция закреплена в Письме ФНС России от 12.10.2016 № ОА-3-17/4712@, на официальном сайте ФНС России www.nalog.ru (в разделе «Часто задаваемые вопросы» за 2016 год), в Постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2016 № 13АП-452/2016 по делу № А26-9426/2015, Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2016 № 09АП-53001/2016 по делу № А40-145807/16. Логика простая – раз это счет именно в банке (пусть даже и брокерский), значит формально подпадает под Закон № 173-ФЗ.

Пожалуй, еще есть шансы отстоять противоположную позицию, основываясь на вышеизложенную специфику брокерских счетов в иностранных банках, но, с учетом уже имеющейся практики, эти шансы, на наш взгляд, минимальны.

Таким образом, российским инвесторам следует исходить из того, что брокерские счета в иностранных банках, владельцами которых являются валютные резиденты России, попадают под регулирование Закона № 173-ФЗ, соответственно с возможными рисками привлечения к весьма «ощутимой» ответственности за «валютные» правонарушения по ст. 15.25 КоАП РФ.

В связи с этим рекомендуем валютным резидентам России внимательно анализировать проводимые по своим брокерским счетам в иностранных банках операции на предмет их соответствия Закону № 173-ФЗ.

По вопросам налогового консультирования обращайтесь – azhigachev1982@mail.ru