Опубликовано в журнале "Корпоративные споры" №3, 2009

Виталий Бородкин, старший юрисконсульт АКГ «Интерком-Аудит»

Основания расторжения учредительного договора

Учредительный договор является учредительным документом наряду с уставом юридического лица, что прямо определено в статье 52 Гражданского кодекса Российской Федерации. В частности, в качестве учредительного документа, учредительный договор используется в обществах с ограниченной ответственностью и в таких формах организаций как ассоциации, союзы, а также товарищества.

Функции, аналогичные функциям учредительного договора, исполняют договор о создании акционерного общества (статья 98 Гражданского кодекса Российской Федерации), договоры о слиянии и присоединении, решения высшего органа управления юридического лица (например, общего собрания акционеров) о разделении, выделении и преобразовании организации (например, статьи 16 - 20 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»), но они не входят в число учредительных документов и не представляются при государственной регистрации юридического лица.

На договоры о создании юридических лиц и, в частности, учредительные договоры распространяются общие правила о договорах, многосторонних сделках и договорных обязательствах. Так, по мнению судей высших судебных инстанций учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные Законом для данного договора как учредительного документа (пункт 5 Постановления Пленума ВАС РФ, Пленума ВС РФ № 90/14 от 09.12.1999).

Договор о создании акционерного общества признается судьями ВАС РФ договором о совместной деятельности по учреждению общества и не может быть учредительным документом акционерного общества. В связи с этим, при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным необходимо руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации о недействительности сделок (пункт 6 Постановления Пленума ВАС РФ № 19 от 18.11.2003).

Однако, следует отметить, что прямые указания в отношении прекращения подобного рода договоров, за редкими случаями, в действующем законодательстве отсутствуют. Вместе с тем, из анализа судебной практики, в основном из судебных актов высших судебных инстанций следует, что к учредительному договору или договору о создании юридического лица применяются общие положения о договорах и сделках, в том числе и положения о расторжении договоров.

В соответствии с нормами пункта 1 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (пункт 2 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Рассматривая вопрос об основаниях расторжения учредительного договора или же договора о создании юридического лица, необходимо отметить следующие такие основания:

- расторжение договора по соглашению сторон. Такое расторжение может быть произведено как до государственной регистрации юридического лица, так и после регистрации юридического лица;

- расторжение (изменение) учредительного договора в отношении одного из участников юридического лица в случае добровольного выхода участника или же его исключения из состава юридического лица в судебном порядке;

- расторжение учредительного договора в случае реорганизации юридического лица по основаниям, указанным в пункте 1 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Порядок и последствия расторжения в зависимости от момента совершения действий по расторжению договора.

Как уже упоминалось выше, в действующем гражданском законодательстве отсутствуют прямые указания в отношении прекращения учредительных договоров и договоров о создании юридического лица, однако, поскольку судебные инстанции считают, что к подобного рода договорам допустимо применять общие положения о договорах и сделках, то и к порядку расторжения данных договоров можно применять общие положения о расторжении договоров.

В соответствии с нормами пункта 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором. Порядок расторжения учредительного договора стороны вправе предусмотреть в самом учредительном договоре.

В случае расторжения учредительного договора, между несостоявшимися участниками распределяются денежные средства и иное имущество, которое предполагалось передать вновь созданной организации, а совместная деятельность участников прекращается.

После государственной регистрации юридического лица, порядок расторжения (прекращения) учредительного договора осложняется тем, что расторжение учредительного договора после государственной регистрации юридического лица сопряжено с прекращением правоотношений между организацией и ее участниками.

Как верно было отмечено в литературе, после факта государственной регистрации юридического лица всякое изменение и расторжение учредительного договора непосредственно связано с изменением или прекращением корпоративных отношений, существующих между участниками1.

Рассматривая вопрос о прекращении учредительного договора или договора о создании юридического лица, необходимо отметить позицию российских цивилистов. Так, профессор М.И. Брагинский высказывает следующую точку зрения, на наш взгляд, более верную с позиции причины и следствия. По его мнению, Ликвидация общества (товарищества) означает одновременно прекращение действия учредительного договора. Это относится к обоим указанным в пункте 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации случаям ликвидации юридического лица. Имеются в виду, во-первых, решение самих учредителей о ликвидации юридического лица, в том числе в связи с истечением срока, на который оно создано, либо достижение цели, для которой оно создано, и, во-вторых, наличие в указанных в Гражданском кодексе Российской Федерации случаях решений на этот счет суда2.

Вместе с тем, по мнению И.Б. Смадьярова учредительный договор должен считаться расторгнутым, а взаимные обязательства сторон (участников, учредителей), вытекающие из такого договора, - прекратившимися с момента принятия общим собранием решения о добровольной ликвидации юридического лица. Такая позиция основывается на том, что ликвидация юридического лица является следствием расторжения учредительного договора3.

Однако, на наш взгляд, подобная точка зрения не совсем логична с позиции причины и следствия, и вот почему.

В соответствии с нормами пункта 1 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что ликвидация может проводиться по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано.

Статьей 33 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.12.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» статьей 48 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах» установлено, что в компетенцию участников обществ входит принятие решений о ликвидации, назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов. Необходимо отметить, что в случае ликвидации общества с ограниченной ответственностью, решение о ликвидации принимается единогласно всеми участниками, а в случае ликвидации акционерного общества – такое решение принимается большинством в три четверти голосов акционеров, владеющих голосующими акциями, принимающих участие в общем собрании акционеров. При этом, законодательство не предусматривает возможности определить в уставе иные правила принятия решений по вопросу ликвидации указанных юридических лиц (см. Постановление ФАС Северо-Западного Округа № А05-7685/2006 от 02.03.2007; Постановление ФАС Дальневосточного Округа № Ф03-4728/2008 от 17.11.2008; Постановление ФАС Московского Округа № КГ-А41/8861-08 от 29.09.2008).

Итак, несмотря на то, что учредители принимают решение о ликвидации, в их обязанности входит назначение ликвидационной комиссии или ликвидатора, и утверждение ликвидационных балансов, т.е. они продолжают исполнять свои обязанности, как учредители.

В соответствии с пунктом 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации моментом ликвидации юридического лица считается момент внесения записи о прекращении деятельности этого лица. Поэтому, на наш взгляд, обязанности участников юридического лица прекратятся именно в этот момент, а сам учредительный будет считаться расторгнутым.

В отличие от учредительного договора, являющегося учредительным документом для обществ с ограниченной ответственностью, договор о создании акционерного общества не является учредительным документом в силу норм статьи 98 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как уже отмечалось выше, договор о создании акционерного общества расценивается судами, как договор о совместной деятельности, целью которого является создание акционерного общества. Анализ судебной практики показывает, что поскольку целью договора о создании акционерного общества является создание такого общества, то с момента государственной регистрации вновь созданного акционерного общества, такой договор прекращает свое действие. Вместе с тем, договор сохраняет значение в случае возникновения споров между учредителями об их ответственности, а также при рассмотрении дел, в которых затрагиваются вопросы правомерности создания общества.

Неустранимые пороки учредительного договора как основного документа формирования общества могут являться основанием для признания устава и регистрации юридического лица недействительными (см. например Постановление ФАС Волго-Вятского Округа № А29-1059/2005-2э от 19.12.2005; Постановление ФАС Московского Округа № КГ-А40/5388-05 от 15.08.2005; Постановление ФАС Московского Округа № КГ-А41/13269-04 от 15.02.2005).

Таким образом, принятие решения о ликвидации акционерного общества не влияет на расторжение договора о создании такого общества, поскольку договор прекращает свое действие с момента государственной регистрации акционерного общества.

Расторжение учредительного договора участниками полных товариществ и товариществ на вере в связи с их ликвидацией также имеет свои особенности. Ликвидация полного товарищества также происходит по основаниям, указанным в статье 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, однако в случае если в результате каких либо обстоятельств в товариществе остается единственный участник, то такое товарищество также обязано ликвидироваться (статья 81 Гражданского кодекса Российской Федерации). Вместе с тем, оставшийся участник, в течение шести месяцев, вправе преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество.

Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество (статья 86 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества (статья 81 Гражданского кодекса Российской Федерации). Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остается по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

В любом случае, если участники юридического лица приняли решение о ликвидации последнего и в ЕГРЮЛ была внесена запись о ликвидации юридического лица, то учредительный договор будет считаться расторгнутым именно с момента внесения записи о ликвидации юридического лица.

При реорганизации юридического лица, также происходит расторжение учредительного договора. Необходимо напомнить, что реорганизация юридического лица, в соответствии с нормами статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации, осуществляется в формах: слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

В соответствии с нормами статьи 52 Федерального закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.

Пунктом 3 статьи 52 указанного выше закона установлено, что договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом к учредительному договору.

Поскольку реорганизуемое юридическое лицо прекращает свою деятельность, то регистрирующий орган вносит запись об этом, в соответствии с нормами Постановления Правительства РФ № 110 от 26.02.2004 «О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Учредительный договор реорганизуемого считается расторгнутым с момента внесения записи о прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица.

Аналогичные записи о прекращении деятельности реорганизуемого юридического лица делаются регистрирующим органом и в случаях преобразования, разделения и присоединения реорганизуемого юридического лица.

В случае реорганизации акционерного общества в форме в указанных выше формах, также вносятся записи о прекращении деятельности реорганизуемого лица, но как уже упоминалось выше, поскольку договор о создании считается прекратившим свое действие с момента государственной регистрации юридического лица, то при реорганизации акционерного общества расторжения договора не происходит.

При исключении участника или его выходе из состава юридического лица учредительный договор (договор о создании) также расторгается.

При выходе участника из состава юридического лица, в отношении данного участника также расторгается (изменяется) учредительный договор. Учредительный договор, заключенный между двумя участниками, будет расторгнут в случае выхода одного из участников, в силу пункта 1 статьи 11 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.12.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствии с нормами статьи 12 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.12.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» порядок выхода участника может быть закреплен в самом учредительном договоре. Нормами статьи 26 данного закона определено, что участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. Основанием для выхода участника является подача заявления.

Хотя прямое указание на то, что заявление подается в письменной форме, в законодательстве отсутствует, тем не менее судебная практика предъявляет именно такое требование к форме заявления. Так, Президиум ВАС РФ в своем Постановлении № 11809/04 от 18.01.2005 установил, что исходя из пункта 1 статьи 89 Гражданского кодекса Российской Федерации учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав.

Заявление участника о выходе из общества является сделкой, направленной на изменение учредительного договора, которая в силу пункта 1 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации должна быть оформлена в той же форме, что и договор. Таким образом, в соответствии с законом данная сделка может быть совершена только в письменной форме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 160 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего его содержание и подписанного лицом или лицами, совершившими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Поэтому, если заявление подано без соблюдения письменной формы, либо на заявлении отсутствует подпись заявителя, то данное заявление не является документом, удостоверяющим волеизъявление лица (см. Постановление Президиума ВАС РФ № 11809/04 от 18.01.2005).

На практике вопрос выхода участника из общества нередко выносят на рассмотрение общего собрания. Однако такая позиция в корне неверна и, опровергается судебными инстанциями, поскольку выход участника из общества происходит по заявлению самого участника, более того выход участника из общества не относится к компетенции общего собрания и законодательство вообще не предусматривает созыв и проведение общего собрания подобного рода (см. например, Постановление ФАС Московского округа от 14.08.2003 по делу № КГ-А41/5645-03).

С момента государственной регистрации изменений в учредительный договор в связи с выходом одного из участников, такой договор будет считаться расторгнутым в отношении вышедшего из состава юридического лица.

Говоря о последствиях такого выхода, необходимо отметить, что в соответствии с нормами статьи 26 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.12.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.

Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Выход участника общества из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из общества. Поэтому, если участник, подавший заявление о выходе из состава общества, не исполнил свои обязанности согласно требованиям статьи 16 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.12.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью», то взыскать свою долю он после выхода не сможет, а общество обязано ему выплатить долю пропорционально оплаченной части вклада (Постановление ФАС Западно-Сибирского Округа № Ф04-694/2005(8751-А70-11) от 15.03.2005).

В отличие от норм Федерального закона № 14-ФЗ от 08.12.1998 года нормы Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах» не предполагают прямых норм, предусматривающих выход акционера из состава акционерного общества. Вместе с тем, указанный закон допускает возможность выхода акционера путем продажи своих акций другим акционерам, либо третьим лицам или самому обществу.

При этом, порядок продажи акций третьим лицам различается в открытых акционерных обществах и закрытых акционерных обществах.

В статье 7 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 закреплены положения о том, что в ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение отчуждаемых акций, для ЗАО установлено, что акционеры такого общества пользуются правом преимущественной покупки отчуждаемых акций. В случае продажи акций ЗАО, акционер, намеренный продать свои акции, обязан в письменной форме через общество известить остальных акционеров о такой продаже.

Хотя Федеральный закон № 208-ФЗ от 26.12.1995 года и устанавливает порядок уведомления остальных акционеров о продажи своих акций, все же препятствовать выходу акционера из состава общества никто не может. В компетенцию общего собрания акционеров входит только внесение изменений в устав общества, либо утверждение устава в новой редакции (статья 49 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 года).

Для полных товариществ и товариществ на вере также установлен особый порядок выхода из состава данных юридических лиц.

В силу норм статьи 77 Гражданского кодекса Российской Федерации участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из состава товарищества ничтожно. В отличие от обществ с ограниченной ответственностью или акционерных обществ, участник полного товарищества не может выйти в любой момент. В случае, если полное товарищество учреждено на неопределенный срок, то заявление о выходе из состава участников товарищества подается не менее чем за шесть месяцев до выхода. Досрочный отказ от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок допускается только лишь по уважительной причине.

Зададимся вопросом: Почему участник полного товарищества «стеснен» определенными сроками и причинами и не может выйти в любое время? Как указывает на это судебная практика соблюдение данного срока необходимо для защиты права товарищества, имущественное положение которого может пострадать в результате непредвиденного выбытия активов (Постановление ФАС Центрального Округа № А14-14744/2006/475/9 от 16.04.2008).

В случае выбытия участника из товарищества, такое товарищество должно быть ликвидировано в порядке, определенным Гражданским кодексом Российской Федерации, если учредительным договором или соглашением оставшихся участников не предусмотрено иное. Если учредительным договором предусмотрено продолжение деятельности товарищества, то в обязанности оставшихся участников будет входить также внесение изменений в учредительный договор. В случае, если товарищество ликвидируется по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 76 Гражданского кодекса Российской Федерации, то учредительный договор, заключенный между участниками товарищества, будет считаться расторгнутым с момента внесения записи о прекращении деятельности товарищества в ЕГРЮЛ.

К товариществам на вере, в части прав полных товарищей, применяются нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о полном товариществе.

При исключении участника из состава юридического лица также происходит расторжение (изменение) учредительного договора. Однако такое расторжение (изменение) не может иметь место в акционерных обществах, поскольку договор о создании не является учредительным документом, а также, как было указано выше, прекращает свое действие с момента государственной регистрации акционерного общества.

Нормами статьи 10 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.12.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что участники, чьи доли в совокупности составляют не менее 10%, вправе требовать исключения участника из состава общества в судебном порядке, если указанный участник грубо нарушает свои обязанности, либо своими действиями делает невозможной деятельность общества.

Анализ судебной практики показывает, что для подачи подобного рода исков у участников должны быть веские основания, так в частности: исключаемый участник должен систематически уклоняться от участия в общих собраниях по вопросам, требующим единогласного решения, а также грубо нарушать обязанности участника общества. Однако по мнению судебных инстанций если участник выполняет функции единоличного исполнительного органа, то за нарушение (невыполнение) указанных функций исключить его по основаниям, определенным статьей 10 Федерального закона № 14-ФЗ нельзя (по данному вопросу см. например, Постановление Пленума ВАС РФ и Пленума ВС РФ № 90/14 от 09.12.1999; Постановление ФАС Поволжского Округа № А49-3075/2008-103АО/23 от 01.12.2008; Постановление ФАС Северо-Западного Округа № А26-3137/2007 от 16.10.2008; Постановление ФАС Северо-Кавказского Округа № Ф08-4713/2005 от 01.11.2005).

Последствием исключения участника из общества с ограниченной ответственностью будет расторжение (изменение) в отношении данного участника учредительного договора, а также устава общества.

Для полных товариществ и товариществ на вере также предусмотрено, в силу норм пункта 2 статьи 76 Гражданского кодекса Российской Федерации, право участников требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. В отношении такого участника также расторгается учредительный договор. Вместе с тем, если в товариществе остается только один участник, то данное товарищество должно быть ликвидировано, либо преобразовано в течение шести месяцев в хозяйственное общество.

Необходимо также отметить, что 01.07.2009 года в законную силу вступает Федеральный закон № 312-ФЗ от 30.12.2008 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Согласно этому акту в качестве учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью будет рассматриваться только устав. Договор об учреждении общества не будет являться учредительным документом, а скорее всего будет выполнять такие же функции как и договор о создании акционерного общества.


1. Ем В.С., Козлова Н.В. Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2000. № 3. С. 10.

2. М.И. Брагинский, В.В. Витрянский «Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований», изд. «Статут», 2006

3. И.Б. Смадьяров. «Расторжение учредительного договора по соглашению сторон». // «Юридический мир», 2007, № 6